Экзамен зачет учебный год 2023 / Комментарий к разделу VI МЧП ГК РФ Под ред Зыкина, Жильцова, Асоскова 2021

Но не всякое ущемление прав российских лиц за границей дает основание для принятия ответных мер. Комментируемая норма гласит, что только «специальные>> ограничения имущественных и личных неи­ мущественных прав могут порождать право на возмездие. Хотя ст. 1194 не расшифровывает термин <,специальные,>, представляется, что под таковыми следует понимать ограничения, направленные исклю­ чительно против российских граждан и юридических лиц, а не против всех иностранцев. Например, ограничение принципа национального режима в отношении всех иностранных лиц в конкретном государстве,

если это не противоречит нормам международных договоров, вряд ли может рассматриваться как <<специальное ограничение» по смыслу

ст. 1194 ГК. Но если иностранный суверен специально и умышленно ограничивает только права наших соотечественников в нарушение принятых на себя международно-правовых обязательств, то такие

ограничения порождают право на введение ответных ограничений по ст. 1194 гк.

Во-вторых, ущемление прав российских граждан должно являться нарушением норм международного права, чтобы порождать право на принятие ответных мер. При этом для обоснования права на при­ нятие мер или санкций большое внимание уделяется тому, поддержаны ли санкции международными организациями, например, Советом

резолюции Совет Безопасности должен установить, что имела место угроза миру. В частности, в прошлом такие нарушения, как геноцид, грубые нарушения прав человека, свержение правительства, избранно­

го демократическим путем, а также испытание ядерного оружия, бьmи признаны Советом Безопасности ООН нарушениями норм между­ народного права, которые представляли угрозу миру и человечеству.

Если ответные меры вводятся в ответ на санкции, наложенные во ис­

страны совершили международно-противоправные деяния, то такие ответные меры могут игнорироваться международными судами и три­ буналами как не соответствующие требованию о наличии первона­ чального нарушения1 •

119

Статья 1194

совершения действий, которые предусмотрены за нарушение норм международного права (компенсация, реституция и т.п.)'. В частности,

это прямо предусмотрено ст. 53 Статей об ответственности государств. Кроме того, в ст. 1194 ГК ничего не говорится о том, нужно ли перед принятием ответных мер потребовать от иностранного государ­

ства устранить существующие нарушения прав российских граждан и юридических лиц. В частности, обязательство уведомить иностран­

ное государство о нарушении прав граждан и юридических лиц, а так­ же потребовать устранения нарушений можно найти в ст. 52.1 Статей

об ответственности государств, но в экстренных случаях ответные

меры могут быть приняты незамедлительно (ст. 52.2). В литературе по международному араву также указывается на обязательность со­

блюдения такого своего рода претензионного порядка1• Статья 1194 ГК такого требования не содержит, хотя вряд ли можно признать

желательным введение реторсий без попытки убедить иностранное государство прекратить нарушение прав российских граждан и юри­

дических лиц.

Кто может вводить реторсии. Статья 1194 ГК наделяет Правитель­ ство РФ правом принятия ответных ограничений.

Это является исключением из общего правила, закрепленного в п. 2 ст. 1 ГК, о том, что ограничения гражданских прав возможны только на основании закона. В данном случае федеральный закон - Граж­ данский кодекс делегирует право на введение ограничений Прави­

тельству РФ. Соответственно, поскольку исключение из общего пра­ вила предусмотрено законом (ГК), то Правительство РФ имеет право

самостоятельно принимать ответные ограничения в силу ст. 1194 ГК. Между тем Правительство РФ таким правом не пользуется. В част­ ности, не удалось найти ни одного случая принятия ответных огра­ ничений в соответствии со ст. 1194 ГК. В новейшей истории России

принимались меры, которые по своей сути были очень похожи на от­ ветные ограничения, но все эти меры принимались в форме либо

федерального закона3, либо указа Президента РФ'. Хотя Правитель-

1 Статья 53 Статей обответственности государств (см. подробнее: DraftArticles on Re- sponsibllity ofStates for Intemationally Wrongful Acts. with commentaries, 2001. Р. 128-129).

' Hompso11 F.J. Ор. cit. Р. 823-824.

отдельных специальных эконощ1tJесю х мер в целяхобесnе•1сю я безопасности Россий­ ской Фсп.сраШ!и•; от 29 июля 2015 г. No 391 •Об отдельных стте111-1алы1ы. экономtf'IС­ ск11х мерах, пр11мсняемых в целях обеспечен 1Я бсзоттасности Poccиticкorr Федер,tщ111v;

121

Глава 67

ство РФ также принимало соответствующие постановления, все они бьmи приняты <<ВО исполнение указа Президента РФ>>1• Предстамяется,

что это вызвано двумя причинами.

Во-первых, существует противоречие между ст. 1194 ГК, кото­ рая наделяет правом принятия ответных мер Правительство РФ, и другими федеральными законами, где предусматривается введение ограничений либо Президентом РФ, либо с его согласия. Например, в соответствии с ФЗ от 30 декабря 2006 г. № 281-ФЗ решение о приме­ нении мер принимается Президентом РФ (хотя на Правительство РФ возлагаются полномочия по их имплементации). Аналогично, ч. 6 ст. 2 ФЗ от 4 июня 2018 г. № 127-ФЗ также наделяет Президента РФ правом принимать решение о введении мер воздействия (противо­ действия) в ответ на санкции или иные меры, которые «направлены на экономическую и политическую дестабилизацию Российской

Федерации»'.

Во-вторых, большинство мер, принятых недавно, носят больше административный, а не гражданско-правовой характер (запрет на ввоз или вывоз товаров, прекращение международного сотрудничества и т.п.). Возможно, именно поэтому они принимались на основании ФЗ от 30 декабря 2006 г. № 281-ФЗ и ФЗ от 4 июня 2018 г. № 127-ФЗ.

Тhава 67. ПРАВО, ПОДЛЕЖАЩЕЕ ПРИМЕНЕНИЮ ПРИ ОПРЕДЕЛЕНИИ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ЛИЦ

Статья 1195. Личный закон физического лица

1.Личным законом физического лица считается право страны, граж­ данство которой это лицо имеет.

2.Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

от 22 октября 2018 г. № 592 <•0 применении специальных экономических мер в сnязи с недружестuснными деi!стnиями Украины n отношении граждан и юридических лиц Россиiiской Фсдсраuии,,.

1 с 1., напр1в1ер, постановления Праnительства РФ от 7 августа 2014 г. No 778 «Оме­ рах по рсал11·1ацин указов Президента Российской Федерации от 6 аnгуста 2014 r. № 560, ОТ 24 НЮНЯ 2015 Г, № 320, ОТ 29 НЮНЯ 2016 Г. No 305, ОТ 30 ИЮНЯ 20[7 Г, No 293, ОТ 12 ИЮЛЯ 2018 г. № 420 и от 24 июня 2019 г. № 293,,; от 29 декабря 2018 r. № 1716-83 «О мерах по рсализаuин Указа Президента Российской Федерации от 22 октября 2018 г. № 592».

' Часть I ст. 3 ФЗ от 4 июня 2018 r. No 127-ФЗ.

122

Статья 1195

3.Если иностранный гражданин имеет место житет,ства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4.При наличии у лица нескольких иностраmп, х гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жи­ тельства.

5.Личным законом лица без гражданства считается право страны,

вкоторой это лицо имеет место жительства.

6.Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

1. Коллизионная норма о личном законе физического лица впервые была сформулирована в российском законодательстве при принятии части третьейГК. В отличие от действовавших ранее Основ 1991 г., где дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства опреде­

лялась отдельно на основании самостоятельных коллизионных при­ вязок (ст. 160), ст. 1195 ввела обобщающее понятие «личный закон физического лица,>. При наличии данного общего правила отпадает

необходимость предусматривать в последующих статьях ГК, относя­ щихся к личному статусу физических лиц, коллизионные привязки отдельно для граждан, лиц без гражданства, беженцев - достаточно

в этих статьях указания на применение личного закона, понятие ко­ торого раскрывается в ст. 1195. Таким образом, данная статья рас­

считана на применение ее в случаях, когда в коллизионных нормах

ГК или других актов гражданского законодательства содержатся от­ сьmки к личному закону физического лица.

Действие личного закона распространяется на гражданско-право­ вой статус физического лица: его право- и дееспособность (см. ст. 1196

и1197), право на имя (см. ст. 1198), на установление и отмену опеки

ипопечительства, а также обязанность принять опеку (попечительство) (см. п. 1 и 2 ст. 1199). К правилу ст. 1195 о личном законе отсылает

ип. 1 ст. 1209, где речь идет о форме сделки, стороной в которой вы­ ступает лицо, чьим личным законом является российское право (см.

ст. 1209). Отсылка к личному закону может содержаться и в других, кроме ГК, федеральных законах.

Норму о личном законе физического лица содержат Модель ГК для стран СНГ (ст. 1204) и гражданские кодексы Армении, Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Узбекистана, а также законы о международном

частном праве Грузии (ст. 22), Азербайджана (ст. 9), Украины (ст. 16). Обобщающее понятие личного закона («национального,> закона, пер­ сонального статута) используется достаточно широко и в других ино-

123

Глава 67

странных государствах(§ 9 Закона о МЧП Австрии,ст. 20 Закона о МЧП Италии,§ 15 Закона о МЧП Венгрии,ст. 48 Кодекса МЧП

Болгарии,ст. 2 и 3 Закона о МЧП Польши,законодательство Герма­ нии,Португалии,Бразилии и т.д.). В России попытка ввести понятие

личного :закона в законодательство в качестве обобщающей катего­ рии была предпринята еще при разработке в 1991 г. проекта Закона

омеждународном частном праве'.

2.В коллизионных нормах иностранных государств личный закон применяется в двух его вариантах: как закон гра.жданства(в Австрии,

Бельгии, Венгрии,Германии,Португалии,Испании,ряде других стран континентальной Европы,в большинстве стран СНГ) или как закон

.места .жительства - домицилия(в Англии,США,ряде стран Латин­ ской Америки и др.). Попытки сблизить коллизионное регулирование приводят к созданию наряду с общим правилом дополнительных кол­ лизионных норм, основывающихся уже на другом критерии(так на­ зываемая «смешанная система» личного закона). В некоторых странах Европы,где традиционно применялась в качестве основной отсылка к праву страны гражданства,в последнее время используется в опреде­ ленных ситуациях и критерий места жительства1• Учитывая различные подходы латиноамериканских стран к определению личного статута, Кодекс Бустаманте 1928 г. предусмотрел компромиссное решение: до­ пускается применение каждой из стран-участниц(в качестве личного закона) закона места жительства (домицилия) или закона гражданства.

В международных договорах России обобщенное понятие личного закона обычно не используется. При решении отдельных вопросов личного статуса, в частности дееспособности,применяется отсылка к закону страны гражданства лица(например, ст. 23 Минской кон­ венции 1993 г.; аналогичны статьи двусторонних договоров о правовой

1 Текст проекта см.: Материалы по иностранному законодательству и международ­ ному частному праву// Труды ВНИИСЗ. № 49. М., 1991.

2 Так, в Законе Польши от 4 февраля 2011 r. «Международное частное право» уста­ новлено: «Если закон предусматривает применение национального закона, польский

гражданин 11од•1инястся польскому праву, даже если согласно праву другого государ­ стnа он признается гражданином этого государства. Национальным законом иностран­ щ1, ю1сющего rражщ1нство двух или более государств, является право того государства, с которым он наиболее тесно связан,, (n. 1 и 2 ст. 2). Если же закон предусматривает применение национального закона, а гражданство лица установить невозможно, лицо нс имеет гражданства либо невозможно уст,1новить содержание национального закона, применяется право государства, в котором это лицо имеет место житсльстщ1, а в случае отсутствия места жительства применяется право государства, в котором находится ме­ сто его обычного пребывания (п. 1 ст. 3).

124

помощи). Вместе с тем в некоторых договорах используется и иная отсылка (см. комментарий к ст. 1196).

3. Пункт 1 ст. 1195 рассматривает в качестве личного закона как

общее правило закон страны гра.жданства лица, о личном статусе ко­ торого идет речь (lex patriae). Этот признак определенен и отражает

устойчивую правовую связь лица с государством, он менее подвер­ жен изменениям, чем, например, место жительства, его практиче­

ски легче установить. В вопросах личного статуса, где речь обычно идет о длящихся правоотношениях (правоспособность, право на имя и др.), стабильность признака, избранного для привязки коллизион­ ной нормы, особенно важна. При принятии части третьей ГК были учтены и соображения преемственности: дееспособность подчинялась и ранее закону страны, гражданином которой лицо является (ст. 160 Основ 1991 г.). Следует заметить, что в Семейном кодексе именно этот

принцип (в сочетании с принципом места жительства) заменил при­ менявшийся ранее принцип «закона суда,, (lexfori). Бьто учтено также

и то, что значение гражданства в России возросло, когда с распадом

СССР многие российские граждане оказались за границей.

В то же время рассматриваемое общее правило п. 1 ст. 1195 не ис­ ключает использования в определенных ситуациях отсылки и к месту жительства лица (см. п. 3-5 настоящей статьи и п. 5-8 комментария к ней). Поэтому можно говорить о наличии в комментируемой статье элементов «смешанной системы,, личного закона.

ВРоссии иностранным гражданином считается физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее

доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства (см. ст. 3 ФЗ о гражданстве Российской Федерации)'. К доказательствам принадлежности к гражданству иностранного государства относятся национальные паспорта и заменяющие их документы. Под категорию иностранных граждан подпадают и лица, обладающие подданством иностранного государства (понятие <,под­ данство,, сохранилось в некоторых странах с монархической формой правления, хотя по содержанию оно фактически равнозначно по­

нятию <<Гражданство»).

силу ч. 1 ст. 62 Конституции иностранное гражданство может иметь и российский гражданин (двойное гражданство) в соот­ ветствии с федеральным законом или международным договором Согласно ст. 6 ФЗ о гражданстве Российской Федерации гражда-

125

нин РФ, имеющий также иное гражданство, рассматривается Рос­

сийской Федерацией только как гражданин РФ, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом. Договор, прямо предусматри­ вающий право граждан договаривающихся государств иметь одно­ временно гражданство обоих этих государств, Россия заключила

сТаджикистаном(договор от 7 сентября 1995 г. «Об урегулирова­ нии вопросов двойного гражданства»)'. Признание в соответствии

сКонституцией РФ двойного гражданства лишь в указанных, строго

ограниченных случаях означает, что в качестве общего принципа действует правило, по которому за лицом, состоящим в гражданстве Российской Федерации, не признается принадлежность к граждан­ ству другого государства.

Правило, установленное в п. 2 ст. 1195, соответствует российско­ му законодательству: применительно к определению личного закона российского гражданина, имеющего одновременно гражданство ино­ странного государства, определяющим признается российское право.

Так же вопрос о двойном гражданстве трактуется применительно к определению личного закона и во многих иностранных государствах, например в Австрии(§ 9 Закона о МЧП Австрии), Бельгии(§ 3 Зако­ на о МЧП Бельгии), Венгрии(§ 15 Закона о МЧП Венгрии), Италии (ст. 19 Закона о МЧП Италии) и т.д.

Модель ГК для стран СНГ не выделяет случая, когда одним из не­ скольких гражданств лица является гражданство страны суда, уста­ навливая несколько иное и более общее правило, согласно которому

личным законом лица, обладающего несколькими гражданствами, яв­ ляется право страны, с которой лицо наиболее тесно связано(ст. 1204).

Близки к этому регулированию правила законов о международном частном праве Азербайджана, Грузии и Украины.

5. Содержащееся в п. 3 ст. 1195 специальное правило о личном законе иностранных граждан, имеющих место жительства в России, отражает стремление увязать применение в вопросах личного статуса основного принципа гражданства с территориальным принципом (указанием на место жительства), используемым в странах англо-аме­ риканского права и некоторых других(см. выше, п. 1). Из п. 3 ст. 1195 следует, что дееспособность, право на имя, способность стать опекуном и другие вопросы личного статуса тех иностранных граждан, которые

1

126

РФ.

К

РФ

­ Р

Ф

.

.КРФ