Коллизионные нормы

Они не регулируют правоотношения, они помогают выбрать статут. А что мы выбираемся помощью коллизионной нормы? Нормы права, общие принципы права цивилизованных народов (lex mercatoria) или иностранное право.

Можно ли выбрать с помощью коллизионной нормы lex mercatoria ("мягкое право", наднациональное)? Лорд Диплак - "договор не может существовать в вакууме, к нему всегда должно быть применимо национальное право". У нас в ГК написано, что применяется именно право, то есть в общими принципами не выходит. Решение суда ООН 1929 года - если договор частно-правовой, то основа должна быть в национальном праве.

Соответственно, мы не можем lex mercatoria выбрать, они будут работать как обыкновения.

Что выбираем - право или нормы?

Ст.1186, что нужно именно право применять. Применение права МКАСом решается законом о МКАСе (ст.28) - там применяют нормы.

Ст.1192 говорит о нормах

Ст.1193 говорит о нормах - что если некоторые нормы иностранного права противоречат нашему праву, то мы их не применяем.

Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ отсылает к нормам, как и МКАС.

Что делать, если стороны не избирают нормы? В МКАСе арбитры сами выбирают в этом случае право, наиболее применимое к данному делу.

Обычно коллизионные нормы привязаны к правоотношению. А что, если правоотношение изменилось? Например, изменилось местонахождение движимых вещей. Ст.1206 это регулирует, а ст.1211 это регулирует (где право возникло, по тому месту и выбираем право).

Как с использованием коллизионной нормы мы выбираем право?

Структура нормы: объем и привязка.

Объем определяет правоотношение, а привязка выбирает применяемое право.

Ст.1196. Гражданская правоспособность (объем) физического лица определяется его личным законом (привязка).

В зависимости от вида привязки существуют коллизионные нормы:

• _{Одностор}онние (сразу привязка к конкретной правовой системе);

• _{Двусторонние} (не дают отсылки к конкретному праву, а формулу прикрепления. Через эту формулу определяем применяемое право).

Критерий жесткости применимой нормы:

• _{Императивные} (с недвижимостью, например);

• _{Диспозитивные} - стороны сами могут выбрать (ст.1210).

Лекция 4

Можно изучать нормы по объему и по привязке. Мы будем по объему изучать.

Основные привязки:

1. Зародилась в 14 веке. Это личный закон физического лица (lex personalis). Ее объем был раньше шире (например, движимые вещи по лицу). Элементы объема: гражданское состояние лица (приобретение, прекращение право- и дееспособности); личные не имущественные права (право на имя, честь, достоинство, деловую репутацию); семейные права (вступление в брак, например); наследование движимого имущества (но в РФ это не так, у нас по месту жительства).

Куда привязываемся, чтобы найти личный закон?

А. Закон граждан (lex patriae). Объем Определяется по праву страны гражданства лица. Также называют национальный закон. Куба, Доминикана, Коста-Рика, Франция, Испания и прочее. Это подход стран эмиграции.

Б. Закон постоянного места жительства (lex domicilii). Используется в основном право иммиграции. Используется в США, Британии, Норвегии, Дании, Аргентине, Бразилии, Никарагуа.

В. Смешанный подход. Мы для своих граждан оставляем право гражданства, но при этом для иностранцев, проживающих на территории, используют лекс домицилии.

2. Личный закон юридического лица. Lex societatis.

Объем привязки (в нашей 1202 статье список элементов в общем то классический):

На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации (прекращения деятельности) юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей. Самый яркий пример - сделки с заинтересованностью. Проблема в том, что в РФ даже если сделка совершена по иностранному праву и еще есть арбитражная оговорка, то все равно миноритарии могут сделку ничтожить по российскому праву, если не подпадает под наши законы о юр.лицах (например, опять же, по сделкам с заинтересованностью или крупным).

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками. Это корпоративные отношения: вертикальные (проведение общих собраний, порядок выкупа акций, выплаты дивидендов и прочее) и горизонтальные.

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам. Похоже на правоспособность, но все же выделена отдельно.

9) вопросы ответственности учредителей по обязательствам юридического лица.

Ст.1202 - это двусторонняя привязка!

Привязка личного закона юридических лиц:

А. Право страны учреждения. Там, где ЮЛ учредилось, там и будет его право. Это США, Великобритания, Сингапур, Израиль, РФ и т.д.

Б. Право страны управления (или оседлости). Неважно, где зарегистрировались - важно, из какой страны управляетесть. Франция, Италия, Швейцария, Германия и прочее. Встает вопрос - по какому праву тогда смотрим, если вы в Германии учредились, а управление из РФ.

В. Право страны реальной деятельности (эксплуатации). Это страны Ближнего Востока.

Г. Право страны (бенефициарного) контроля. Смотрим, кто реально контролирует ЮЛ. Используется редко, не сильно удобный способ для гражданского оборота. Используется не для личного закона, а для национальности ЮЛ...

3. Закон местонахождения вещи (lex rei sitae).

Может ли у объектов быть своя зона, когда объект притягивает право к себе? Норма пришла из средневековья и относилась в основном к недвижимости. По движимости до 19 века эта привязка не использовалась - использовался личный закон владельца вещи. В условиях миграции это не очень удобно.

Объем привязки. 3 группы вопросов:

1. Касается самой вещи:

• _Вещь ли это вообще;

• _{Движимая} это или недвижимая вещь. Например, в Германии недвижимость - это ТОЛЬКО земля. Подходы везде разные.

• _{Оборотоспособна} ли эта вещь. Могут быть разные варианты, вопрос во многом политизирован.

2) Касается статики прав на вещь:

• _Какие вообще вещные права возможны и какого их содержание. Например, у нас из классических вещных прав только право собственности и сервитут. А вот в странах общего право это вообще большой вопрос - у них есть расщепленное право собственности, например;

• _Защита вещных прав.

3) Динамика прав над вещь:

• _{Основание} и момент возникновения перехода и прекращения права.

• _Вопрос по обременениям на вещное право (?)

4. Закон, избранный лицом (Lex voluntatis - речь идет о воле лица). Привязка появилась в 16 веке во Франции.

Во-первых, сторонам нужно прямо выразить волю на выбор праву. Но если в договоре нет прямого указания, то это может быть и подразумеваемое намерение, если это следует из обстоятельств дела. У нас это п.5 ст.1210.

Во-вторых, к чему мы не применяем лекс волюнтатис: 1) если нет иностранного элемента вообще; 2) если противоречит публичному правопорядку.

Ст.1223.1, п.6 ст.1210.

«Статья 1223¹. Выбор права сторонами обязательства,

возникающего вследствие причинения вреда

или вследствие неосновательного обогащения

1. Если иное не вытекает из закона, после совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда или неосновательное обогащение, стороны могут выбрать по соглашению между собой право, подлежащее применению к обязательству, возникающему вследствие причинения вреда или вследствие неосновательного обогащения.

Выбранное сторонами право применяется без ущерба для прав третьих лиц.

2. Если в момент совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда или неосновательное обогащение, все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства.».

Правила выбора:

1. Может быть выбрано право для части договора, а для другой части - другой право.

2. Можно выбирать право ретроспективно, когда договор уже заключен.

3. Право автономности оговорки о применимом праве. Если сам договор недействителен, это не значит, что недействительна арбитражная оговорка!

По общему правилу связи с правопорядком не требуется. Если заключаем с Китайцем сделку по поводу имущества на территории Зимбабве, то может пойти в английское право.

Объем лекс волюнтатис (ст.1215 в РФ):

1. толкование договора;

2) права и обязанности сторон договора;

3) исполнение договора;

4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

5) прекращение договора;

6) последствия недействительности договора. Основания недействительности не входят!!!

Лекция 5

5. Закон места совершения акта (lex loci actus).

Типы:

А. Закон места совершения контракта (lex loci contractus). Сейчас постепенно утрачивает значение, поскольку определить место заключения договора достаточно проблематично. Плюс лекс волюнтатис вытесняет ее.

П.2 ст.1197.

Б. Закон Места исполнения сделки (Lex loci solutionis). Эта привязка тоже из разряда "отмирающих". Проблемы: она сталкивается с лекс волюнтатис; местом исполнения договора бывает не обязательно одно место.

Ст.1211 ГК РФ (пункт 4 - про подряд).

Ст.1217.1. Абз.2 п.2 как раз в третьей на очереди ставит привязку по месту преимущественного действия представителя в данном случае.

В. Закон места совершения сделки определяет форму сделки (Lex locus regit actum). В каком то смысле можно сказать, что это подвид лекс лоси контрактус. Эта привязка сейчас теряет свое значение. Сейчас она имеет важное значение в англо-американском праве. В континентальных же странах сейчас идет уклон в пользу права, применимого к сделке.

Почему от него нужно отходить?

• _Эта привязка была придумана для защиты иностранцев, чтобы они могли облекать сделки в форме страны, в которой они находятся. Но при этом если в местную форму не облекли, то тогда сделка недействительна (что часто и бьет по самим иностранцам);

• Производится защита самих сторон, а не защита оборота. Это защита, которая не всегда нужна сторонам. В основном форма сделки закрепляется для защиты оборота.

Ст.11 ГГУ - сделка считается по форме, если соблюдены законы, подлежащие применению к самой сделке, или места совершения сделки.

Ст.1209 ГК РФ в новой редакции - классический локус регит актум в определенных случаях. Появляется п.3 ст.1209 - про гос.регистрацию. Норма императивная какая-то. Если подлежит регистрации, то форма сделки подчиняется нашему праву.

Форма сделки с недвижимостью определяется местом нахождения недвижимости.

Г. Закон места брака (Lex loci selebrationis). Ст.156 СК РФ. Форма и порядок заключения брака, заключенного на территории РФ, определяются законом РФ. Но это только к форе и порядку! Условия брака определяются по условиям, предусматриваемым личным законом (кроме негативных условий - близкое родство, усыновленные, другой брак, недееспособность).

Д. Закон места совершения деликта (Led loci delicti commissi). Либо по лекс волюнтатис (после совершения деликта). Деликтное право намного менее синхронизировно, чем в том же договорном праве. Привязываются в первую очередь именно к месту совершения деликта.

Ст.1219 ГК РФ. В первую очередь смотрим на место совершения деяния. Но может быть применено и право стороны последствий деликта, если нарушитель мог это предвидеть. Если сторонами деликтного отношения являются гражданами одной страны (или живут в одной стране), то применяется право этой страны.

Надо отметить подход системы общего права.

В системе общего права отсутствует понятие генерального деликта. Деликтом в общем праве являются определенные действия. А если деликт причинен в стране континентального права, но по тем или иным причинам иск нужно предъявлять в Англии, а там это действие не является деликтом? В последнее время в английском праве поэтому отход от этого права происходит. Там смотрят, является ли деяние деликтом по месту совершения деликта, но в рамках ответственности, предусмотренной английским правом.

6. Закон валюты долга (lex monetae). У нас в ГК этого нет. На практике используется в двух случаях:

• _{Обесценение} валюты. Используется номинирование. В годы великой депрессии США запретили "золотую оговорку" - это привязка к покупательской способности. Встал вопрос - распространять ли ее на иностранцев, которые при совершении сделки оплачивали все долларами?

• _{Деноминация}. У нас была 4 раза. Скажем, я в 1997 году взял 10000 рублей. А в 1998 году была деноминация (1000 к 1). То есть как бы не 10000 нужно вернуть, а 10 рублей?

В ГК по этому поводу ничего нет.

7. Закон страны суда (Lex fori). Сами коллизионные нормы устанавливаются по праву страны суда. Лекс фори используется в процессуальном праве! Тут даже коллизии быть не может. Причем если в одной стране какой-то институт (например, зачет) относится к процессуальным нормам, а в другой - к материальным, то опять же смотрим по стране суда: если дело рассматриваем в Англии, в которой зачет - процессуальный институт, то используем нормы английского права. Третья привязка по лекс фори - вспомогательные вопросы. Например, статья 1187, 1191.

Лекция 6