Электронный журнал
Банкротство
Кредитор конкурирует с поручителем в деле о банкротстве. Кто получит удовлетворение раньше
Рауль Исламович Сайфуллин генеральный директор ООО «БЭЙСИК КОНСАЛТИНГ»
Как соотносится требование поручителя с требованиями остальных конкурсных кредиторов
В чем заключается приоритет кредитора, обязательства которого обеспечены поручительством
Как поручитель может голосовать на общем собрании кредиторов
Проблема конкуренции требования первоначального кредитора и обратного требования поручителя — не нова1. Такая ситуация может возникнуть, когда поручитель лишь частично удовлетворил требования кредитора. Не так давно правоприменительная практика и законодательство по данному вопросу претерпели некоторые изменения. Пленум ВАС РФ разъяснил, что к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том числе если поручитель произвел исполнение обязательства за должника лишь в части (п. 1 ст. 365 ГК РФ). При этом ВАС РФ обратил внимание на обеспечительный характер обязательства поручителя. Поэтому поручитель не может осуществить перешедшее к нему право во вред кредитору, получившему лишь частичное исполнение (например, препятствовать обращению взыскания на предмет залога и т. п.). Кредитор, напротив, может самостоятельно осуществлять свои права в отношении остальной части своего требования преимущественно перед поручителем. Порядок и очередность удовлетворения требований кредитора и поручителя они могут определить в соглашении (п. 30 постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством»; далее — Постановление № 42).
Гражданский кодекс РФ также претерпел изменения: ст. 364 дополнена новыми нормами.
Цитата:«Поручитель, который приобрел права созалогодержателя или права по иному обеспечению основного обязательства, не вправе осуществлять их во вред кредитору, в том числе не имеет права на удовлетворение требования к должнику из стоимости заложенного имущества до полного удовлетворения требований кредитора по основному обязательству» (п. 4 ст. 364 ГК РФ).
Три подхода к конкуренции требования поручителя и основного кредитора
Конечно, произошедшие изменения можно только приветствовать, но все-таки некоторые вопросы остались открытыми. Так, в п. 4 ст. 364 ГК РФ прямо указано, что запрещена конкуренция между кредитором и поручителем за залог и иное обеспечение. По вопросу о конкуренции их требований по необеспеченному долгу не сказано ни слова.
Абзац 1 п. 30 Постановления № 42 также толкуется неоднозначно, поскольку упоминает только о поручителе, приобретшем статус созалогодержателя (то есть предполагается его применение лишь в случае наличия обеспечения в виде залога).
В то же время абз. 2 того же пункта содержит генеральный запрет на осуществление перешедшего к поручителю права во вред кредитору, получившему лишь частичное исполнение. Складывается впечатление, что даже при отсутствии обеспечения осуществление поручителем обратного требования во вред первоначальному кредитору запрещено.
Полагаем, что в приведенной ситуации обратное требование поручителя также должно быть субординировано по отношению к требованию кредитора. Наиболее рельефно значимость такого соподчинения требований можно проиллюстрировать на примере банкротства основного должника.
Для наглядности смоделируем следующую ситуацию. Кредитор имеет требование к должнику в размере 50 руб., которое обеспечено только поручительством. Помимо этого должник имеет задолженность перед иным кредитором также в размере 50 руб. Должник находится в процедуре банкротства. В реестр включены оба кредитора с требованиями в совокупном размере 100 руб. Выручка от продажи имущества, входящего в конкурсную массу должника, составила 40 руб. (то есть предполагается, что конкурсные кредиторы смогут получить удовлетворение в размере 40% их требований). Поручитель частично исполняет обязательство — перечисляет кредитору 20 руб. Какие в этом случае возможны варианты толкования?
Подход первый — равенство первоначального кредитора и поручителя. Если исходить из презумпции равенства требований, то все кредиторы (первоначальный, другой и поручитель) получат удовлетворение пропорционально включенным требованиям. Расчет: первоначальный кредитор — 12 руб. (30×40% = 12); поручитель — 8 руб. (20×40% = 8); другой кредитор — 20 руб. (50×40% = 20).
Подход второй — внешняя субординация поручителя по отношению ко всем конкурсным кредиторам должника. Если полностью запрещать конкуренцию, то поручитель вроде как вообще не должен участвовать в деле о банкротстве должника. Ведь он тоже конкурирует с первоначальным кредитором, тем самым уменьшая долю последнего в конкурсной массе. Тогда поручителя следует полностью отлучить от участия в деле о банкротстве до полного удовлетворения кредитора, то есть исключить уже включенное требование кредитора в удовлетворенной поручителем части2. При таком подходе исходные данные несколько изменятся: сумма требований, включенных в реестр, будет меньше на платеж, внесенный поручителем, и составит 80 руб. (100 — 20 = 80); процент удовлетворения оставшихся кредиторов составит 50% их требований. Расчет: первоначальный кредитор — 15 руб. (30×50% = 15); поручитель — 0 руб.; другой кредитор — 25 руб. (50×50% = 25).
Подход третий — внутренняя субординация поручителя по отношению к первоначальному кредитору. Исходим из того, что поручитель должен участвовать в деле о банкротстве основного должника, но все причитающееся ему должно в предпочтительном порядке направляться первоначальному кредитору до полного удовлетворения его требований в деле о банкротстве должника. В этом случае обратное требование кредитора конкурирует с требованиями других кредиторов, но подчиняется требованию первоначального кредитора. Таким образом, доля первоначального кредитора в конкурсной массе должника увеличивается. Расчет: первоначальный кредитор — 20 руб. (из них 12 руб. — по собственному требованию (30×40% = 12) плюс 8 руб. — по обратному требованию поручителя (20×40% = 8)); поручитель — 0 руб.; другой кредитор — 20 руб. (50×40% = 20).