3. Действие и применимость

41. Представленные теории (см. абз. 28 и след.) и механизмы (см. абз. 37 и след.) затрагивают вопрос действия международно-правовых норм во внутригосударственном правовом пространстве. Не всякая норма международного права, воплощенная в отдельном предписании национального права (трансформированная) или инкорпорированная в качестве нормы международного права, применима на внутригосударственном уровне, как это презюмируется "исполнением" международного права. Примат действия международно-правовой нормы еще не означает ее применимость: это всего лишь ее предпосылка <60>. В то же время применимость не составляет необходимую предпосылку для внутригосударственного действия нормы <61>, поскольку в противном случае невозможно объяснить прямое конституционное обязательство законодателя по соблюдению международного права. Содержание нормы считается решающим фактором применимости на внутригосударственном уровне. Норма должна быть материальной и приемлемой по своей структуре, ей должна быть присуща определенность в достаточной степени (например, положения главы 1 Европейской конвенции по правам человека). Необходимо также различать нормы в рамках международного договора. К примеру, свойство применимости отсутствует в таких положениях договора, которые хотя и имеют предметом регулирования обязанности граждан, но не конкретизируют их, а предполагают, что задачу последующей конкретизации решит внутригосударственный законодатель <62>. При этом указанный договор может содержать предписания, непосредственно применимые на внутригосударственном уровне.

--------------------------------

<60> Bleckmann. Begriff und Kriterien der innerstaatlichen Anwendbarkeit , 1970, 59ff; Koller. Die unmittelbare Anwendbarkeit und des EWG-Vertrages im innerstaatlichen Bereich, 1971, 58ff; Geiger. Grundgesetz und , 3. Aufl 2002, 160.

<61> О ст. 25 ОЗ см.: Rojahn (Fn 22) Art 25 Rn 17; из судебной практики см., например, решение Федерального административного суда Германии (BVerwGE 88, 254, 257); иное мнение см.: Rudolf (Fn 43) 258ff; Partsch (Fn 59) 20ff.

<62> Некоторые теоретики права в Германии, напротив, считают, что такие предписания не имеют силы во внутригосударственном правопорядке, поскольку их не затрагивает акт о трансформации, принятый согласно абз. 2 ст. 59 ОЗ (см. абз. 110 и след. наст. разд.); см.: Rudolf (Fn 43) 173ff.

42. Иной вариант решения может быть представлен органами государственной власти, применяющими право. Договор, действующий на внутригосударственном уровне, может быть достаточно определенным для исполнения административными органами (например, если они используют его положения для конкретизации открывающейся им свободы действий), даже если он неприемлем для судебного исполнения <63>. Применимость действующего внутри государства и трансформированного международного права определяется прежде всего самой конкретной нормой международного права. Если она окажется готовой к применению, в Германии в соответствии с внутригосударственным правом необходимо решить, может ли учитываться эта готовность к применению (см. абз. 171 и след., 179).

--------------------------------

<63> Мнение, упомянутое в примеч. 62, не дает этому объяснения.