1. ^{Конституционное} право зарубежных стран и сравнительное конституционное право: предмет, метод, содержание, эволюция, тенденции.

Высшее назначение КП – обеспечить сосуществование власти и свободы

Конституционное право представляет собой систему правовых норм, обеспечивающих и гарантирующих реализацию и защиту основных прав и свобод человека, развитие демократических общественных институтов, построение и функционирование государства и его институтов.

Специфика КП:

* Регулирование взаимодействия между человеком, обществом и государством

* Регулирование общественно-политических отношений

* Принципы-ориентиры для других отраслей права, в отраслях – конкретизация

КПЗС – на Западе не очень поймут, что это за предмет, на Западе это называется comparative constitional law, то есть сравнительное конституционное право. Чиркин пишет, что это тоже одно и то же.

Поэтому можно говорить о предмете и методе отрасли КП в целом

Соотношение КПЗС и сравнительного КП

Точки зрения:

* Одинаковые понятия (Чиркин) – распространена в Европе

* КПЗС – общие тенденции; сравнительное право – особенности

Понятие конституционного права зс.

Некоторые ученые рассматривают КПЗС и как учебную дисциплину и как отрасль (науки конституционного права – второй аспект неверен, поскольку наука КП охватывает конституционно- правовые нормы в совокупности для всех стран (поэтому же не бывает отрасли «КП наука РФ»). Так что КПЗС рассматривается отдельно именно как учебную дисциплину, в рамках которой рассматриваются нормы и институты КП, действующие в ЗС.

Идея сравнения права распространялись в основном в частном праве.

4 вида использования сравнительного КП: в 1974г Суд ЕС признал

1. Правовое регулирование

2. Правоприменение

3. Описание

4. Оценка (Дело 1986 г «Боуэрс против Хардвика» (штат Джорджия) – ВС США: право на частную жизнь в отношении гомосексуалистов не применимо, так как нет традиции, поэтому наказание за мужеложство в Законе Джорджии = о(ВС сослался на какого-то юриста 18 века)

Позиции сравнения в сравнительном КП:

Первая позиция сравнения – во всех странах одинаковые проблемы и одинаковые решения. Это универсализм, еще называют космополитизмом

Вторая – проблемы одинаковые, а решения разные. Нужно объяснить и определить различия; «стандарт различий»

Третья – проблемы разные и решения разные. Здесь уже национальная идентичность, «свой путь», все сравнения и вредны.

Предмет КП:

Предмет двуедин –публичная власть и ПиС

конституционное право регулирует общественные отношения. Это основополагающие отношения между человеком, обществом и государством, определяющие устройство государства и его функционирование.

Метод КП:

В целом конституционно-правовой метод регулирования общественных отношений основывается на властно-императивных началах. Это объясняется природой̆ тех общественных отношений, которые подпадают под воздействие норм конституционного права.

• метод обязывания. Именно в такой форме провозглашается большинство норм конституционного права, относящихся к организации и функционированию власти: « «Правительство должно получить доверие палат» (ст. 94 Конституции Итальянской̆ Республики 1947 г.).

• запрещающие нормы:

«Свобода мысли и совести не должна нарушаться» (ст. 19 Конституции Японии 1946 г.)

• метод дозволения применяемый̆ иногда при определении полномочий государственных органов: «До промульгации Президент может один раз потребовать пересмотра закона Парламентом» (ч. 2 ст. 77 Конституции Румынии 1991 г.).

Следует также отметить, что в случаях, когда устанавливается компетенция органов власти, одна и та же норма зачастую сочетает и правонаделительный, и обязывающий элементы.

Эволюция и тенденция

Основа жизни и основа эволюции – это сравнение. Аристотель сравнивал конституции греческих городов, он думал о том, что из этого самое хорошее, как сформировать некий идеал.

Конституционное право в зарубежных странах как отдельная отрасль сформировалась не так давно – конец 18 - начало 19 века века, хотя конституционные акты принимались и раньше – Великая хартия вольностей (1215) или магна карта. Документ составлен на основе требований английской знати к королю Иоанну Безземельному и защищавший ряд прав и привилегий свободного населения средневековой Англии (смягчила штрафы, ограничила расширение королевских лесов), Хабеас Корпус Акт (1679)- принят англ Парламентом, определил правила ареста и привлечения к обвинению, британский Билль о правах (1689) законодат акт принятый Парламентом Англии после Славной революции, явл частью Брит конституции, одним из первых установил права человека – свобода подачи петиций, свобода иметь оружие для самообороны, свобода слова . Почему появилось? было необходимо ограничить публичную власть. Только когда свергли абсолютизм, появились фактические условия для конституционного права. Основные события – Война за независимость США (1775-1783), Французская Революция – Декларация прав человека и гражданина (1789), Конституция (1791). «Без конституции – нет прав, без прав – нет конституции» . С одной стороны, в США это были отцы-основатели, а во Франции – революционеры.

19-й век – это уже век позитивизма, и он распространялся и на конституционное право. Что такое позитивизм? просто читали свои конституции, не было задачи изобрести что-то новое, толковали уже то, что есть

Конституционное право как наука возникла только после Второй Мировой. Изначально эта наука развивалась в парадигме двух лагерей – американского и советского. Все ужасы второй мировой показали, что идея просто читать законы – не подходит, и Гитлер с Муссолини и современные авторитарные режимы просто использовали законы в своих интересах. И после ВМВ все поняли, что необходимо сравнение права.

В любом случае процесс формирования конституционных правовых систем далек от завершения.

В конституциях чаще написано больше про публичную власть. Даже наш курс изначально назывался «государственное право»; в целом содержание курса основано на публичной власти. В основном изучается публичная власть – как она формируется.

В конституциях изначально не очень много написано про права человека – в этом виновата теория естественных прав: зачем про это писать, если это и так понятно и очевидно, что все рождаются равными?

КПЗС в зарубежных странах как отрасль совсем молодая. Если посмотреть на нынешнюю действительность, то становится очевидно, что проблемы защиты прав человека выдвигаются на первый план.

2. Конституция и иные источники конституционного права в зарубежных странах.

Источник- форма закрепления правил поведения, посредством которой эти правила приобретают обязательный характер.

Система источников каждой страны имеет свои особенности.

Основным видом источников является НПА, прежде всего – закон. По юридической силе они могут быть подразделены:

• Конституция (Основной закон)

• Конституционные – такие, которые принимаются практически в том же порядке, что и К, и вносят изменения в сам текст конституции – закон о поправке к К, который обладает такой же юридической силы.

• Органические – принятие таких предусмотрено непосредственно в конституции, которая определяет и предмет регулирования данных законов, - принимается в другом порядке, чем К и обыкновенные законы (например, Конституционный совет во Франции и т. д.)

• Обыкновенные – законы, регулирующие отношения, составляющие предмет КП, но принимаемые по отдельным вопросам конституционного характера. Принимаются в порядке обыкновенной парламентской процедур простым большинством голосов.

• Чрезвычайные законы (специальные законы) – это именно конституционно-нарушающие – принимаются также, как обыкновенные, но могут изменять или приостанавливать действие отдельных норм конституции.

К числу НПА можно отнести и акты иных ОГВ и ДЛ, содержащие конституционно-правовые нормы (акты главы гос-ва, правительства, региональных ОГВ или ОМСУ).

Следующим видом является судебный прецедент – правоприменительный акт судебного органа, принимаемый по вопросам конституционного характера, например о разрешении спора о разграничении компетенции между тем или иным ОГВ или по делу о конституционности закона и т. п. Особое распространение получил в странах общего права.

Конституционный обычай также относится к числу источников конституционного права зарубежных стран. В Великобритании их называют конституционными соглашениями. Это исторически принятое и юридически признаваемое правило, существующее и применяемое наравне с нормами конституции страны. Ими являются, например, роспуск или созыв парламента по совету премьер-министра либо назначение на пост премьер-министра лидера партии парламентского большинства и т. п.

Нормативный̆ договор — следующий̆ вид источников конституционного права. Речь идет не только о международно-правовых договорах, но и о договорах внутри государства. В федеративных государствах это договоры между федеральным центром и властью субъектов федерации.

Религиозные каноны. Нормы, содержащиеся в священных писаниях, также могут быть источником конституционного права. Это относится прежде всего к клерикальным и теократическим государствам, где конституционно устанавливается обязательность какой̆-либо религии.

Своеобразие этого вида источников состоит в том, что в большинстве своем действуют запреты, закрепленные религиозными нормами, например существовавший̆ до недавнего времени запрет в отношении британского монарха состоять в браке с католиком.

Можно назвать 4 источника исламского шариата: Коран, Сунну, иджму и кияс.

Здесь важнейшим источником являлся Коран – книга, содержащая откровения, полученные пророком Мухаммедом от Аллаха.

Правовая доктрина как источник конституционного права не получила широкого распространения. Изложенные в научной̆ литературе идеи являются затем основой̆ принимаемых судьями решений. Данный вид источников используется в Великобритании, где правоприменители (судьи) часто ссылаются на труды известных ученых-юристов Уильяма Блэкстона

Общеправовые принципы — это отправные, исходные начала правовой системы, лежащие в основе правотворческой или правоприменительной̆ деятельности. К числу такого рода принципов относятся такие, как «специальный̆ закон отменяет действие общего закона», «позднейший̆ закон отменяет более ранний̆» и т. п. Данный вид источника права имеет место во всех правовых системах.