Puginskiy_B_I_Teoria_i_praktika_dogovornogo_regulirovania

циальную действительность. В этом убеждает то, что выска­ зываемые в юридической литературе различные предложения о совершенствовании правового регулирования не предпола­ гают изменений в указанном механизме.

Законодательство о договорах в основном содействует субъектам в оптимальном определении условий договоров. Решающее значение при этом имеют волевое усмотрение и экономические интересы сторон. Вырабатывая условия обя­ зательства, договорные контрагенты сами создают правовые основания своей взаимосвязанной деятельности. Именно в достигаемых соглашениях, формируемых условиях договора, а не в договорных институтах содержатся реальные право­ вые модели взаимодействия субъектов.

Договорное соглашение, создаваемое им обязательство ставит стороны в правовую зависимость друг от друга. Оно определяет, какими должны быть действия сторон, кто, в ка­ ком порядке и последовательности обязан совершать их, ка­ ков должен быть результат действий.

Показательно, что подавляющее большинство диссерта­ ционных исследований по договорной тематике под влияни­ ем позитивистских воззрений завершается предложениями о разработке новых законов или дополнении действующих. Та­ кая направленность научных усилий находится в противоре­ чии с дозволительным методом регулирования, предполагаю­ щим необходимость сокращения избыточного законодатель­ ного регулирования договорных связей, расширения правовой инициативы и самостоятельности хозяйствующих субъектов. Для повышения эффективности договорного регулирования требуются иные средства и решения, нежели традиционно предлагаемые дополнения законов.

Здесь следует обратить внимание на особые возможнос­ ти совершенствования договорной деятельности на основе правовых принципов. В зарубежной и советской правовой те­ ории были разработаны принципы договорного регулирова­ ния: добросовестности, справедливости, взаимного содей­ ствия, надлежащего исполнения и др. К сожалению, они не получили должного закрепления и развертывания в современ­

ном российском законодательстве и арбитражно-судебной практике.

Принцип традиционно понимается как руководящее поло­ жение, основное правило какой-либо деятельности. Если пра­ вовые нормы устанавливают содержание и границы возмож­ ного действия в соответствующей сфере, то принципы дают возможность определять общие начала и смысл регулируемой деятельности. Принципы права позволяют значительно повы­ сить результативность правового регулирования. Обладая большей степенью обобщенности, они переводят регулирова­ ние на более высокую ступень, увеличивают его масштаб, по­ зволяя действовать не на основе единичных юридических норм, а «на основе фундаментальных руководящих положе­ ний»1.

На Западе уделяется значительное внимание разработке принципов договорного права. Комиссией, созданной Инсти­ тутом Европейского университета, в 2002 г. завершена выра­ ботка Принципов европейского договорного права2. Суще­ ственной особенностью названных принципов является отказ от детального нормативного регулирования договорных свя­ зей и переход к их регулированию прежде всего на основе сформулированных общих принципов (добросовестность, вза­ имное содействие и др.). Принципы служат руководящими ос­ нованиями как для выработки условий договоров, так и для исполнения договорных обязательств и применения мер от­ ветственности за их нарушение.

В этой связи не может не вызвать возражений способ «закрепления» правовых принципов в п. 2 ст. 6 ГК РФ. Соглас­ но названной норме, лишь в случаях неурегулированности от­ ношений сторон законом, договором или обычаем и невоз­ можности использования аналогии закона права и обязаннос­ ти сторон определяются исходя из общих начал и смысла

' Иванов Р.Л. О понятии принципов права / / Вестник Омского ун-та. 1996. Вып. 2. С. 115— 117.

2Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 200

№3, 4.

гражданского законодательства и требований добросовестно­ сти, разумности и справедливости. Здесь требования добро­ совестности, разумности и справедливости даже не названы принципами российского гражданского права. Совершенно неприемлемым представляется то, что указанные требования должны учитываться не при применении дозволительных и иных положений закона, выработке условий и исполнении до­ говоров, а лишь в случаях неурегулированности отношений субъектов правовыми нормами или договором.

Очевидно, что подобное решение требует изменения. Представляется, что важным направлением повышения об­ щего уровня договорной работы способны стать разработка и закрепление основных принципов формирования условий и исполнения договоров. Этого требует также задача гармони­ зации российского права и права Европейского союза и раз­ витых стран.

Уклонение юридической науки от изучения способов вы­ работки субъектами условий договоров крайне отрицательно сказалось на состоянии договорной работы в стране. Догово­ ры российских предпринимателей в основной массе обедне­ ны, ограничены по содержанию. Вместо максимально полной регламентации взаимоотношений сторон они тяготеют по объему условий к минимальным перечням, приводимым в со­ ответствующих договорных институтах. Такие договоры не­ способны успешно организовывать экономическую жизнь, служить средствами создания и умножения общественного богатства.

Какие же изменения в исследовании договорного права должны быть предприняты, чтобы исправить существующее положение. Главным представляется, чтобы вместо толкова­ ния и комментирования норм о договоре центральное место в науке договорного права заняло изучение эффективной дого­ ворной практики. Под практикой в данном случае понимает­ ся та область договорной работы, которая состоит в самостоя­ тельной выработке условий договора самими контрагентами и исполнении таких условий, а также договорных обязательств

в целом. Источников выявления подобной практики много, и они обширны. Это подготавливаемые крупными фирмами и предпринимательскими сообществами методические рекомен­ дации и руководства по составлению договоров, общие усло­ вия долгосрочных договоров, типовые контракты, стандарт­ ные проформы договоров разных видов. Обобщенная договор­ ная практика может закрепляться в разного рода соглашениях и рекомендациях.

Требует учета и арбитражно-судебная практика, причем прежде всего в части судебной оценки и квалификации дого­ ворных условий, самостоятельно вырабатываемых контраген­ тами. Санкционированные судами регулярно применяемые формулировки договорных условий способны становиться обычаями делового оборота, приобретать значение правовых норм. Для удобства освоения такую практику целесообразно систематизировать и представлять в обобщенном виде по со­ ответствующим договорам. Обобщение и публикация позитив­ ной договорной практики, на наш взгляд, должны составлять важную задачу арбитражных и третейских судов.

Следует обратить внимание на неизмеримо более высо­ кую результативность исследований указанной договорной практики по сравнению с общераспространенным договорным нормоведением. Изучение эффективных приемов заключения соглашений, удачных формулировок условий договоров спо­ собно давать значительные импульсы для подъема общего уровня договорной работы в стране, повышения ее вклада в экономику. Наглядным примером значимости обобщений ус­ пешной договорной практики могут служить «Институции» Гая, много веков дававшие идеи для выработки законодатель­ ных и прикладных правовых решений. Никакое толкование и комментирование законодательства о договорах не сравнимо

сподобными разработками.

Вюридической литературе весьма полно рассмотрены правовые нормы, регулирующие порядок заключения (изме­ нения, расторжения) различных договоров, их исполнения и др. Наряду с этим, а нередко — и вместо этого требуются глу­

ний. Он дает возможность, избегая умозрительных построений и выводов, показать и достаточно четко охарактеризовать ре­ гулятивные свойства правовых инструментов, их регулятив­ ный потенциал. Под потенциалом в данном случае понимает­ ся наличие у правового объекта возможностей, позволяющих на его основе решать определенный круг задач, достигать со­ ответствующих результатов. Этим объясняется постоянный интерес юридических наук к использованию функционально­ го метода в исследованиях.

Обращение к анализу функций призвано повысить сте­ пень точности и глубину познания договора. Оно обеспечива­ ет приращение знаний о договоре, которые невозможно по­ лучить другими способами. Выявление функций несомненно продуктивнее поверхностных и порою невнятных объяснений договора через сопоставление с объектами и конструкциями, упоминаемыми в Общей части ГК РФ. Функция есть тот при­ знак, который в соединении с другими создает качественную определенность договора. Договор раскрывает свое богатство, свои содержательные возможности лишь в реализуемых фун­ кциях, в функционировании.

В.А. Семеусов пишет, что функциональный анализ граж­ данско-правового договора позволяет более полно показать генезис последнего, проследить соотношение тенденций его развития с общими тенденциями развития общества, помога­ ет выявить существенные свойства договора, через познание функций раскрыть место и роль договора в хозяйственном механизме экономики1. Именно функции договора позволя­ ют обеспечить стабильность существующих хозяйственных связей и придать четкие очертания связям будущим.

Функция представляет одну из наиболее значимых харак­ теристик правовых объектов, по своей природе предназначен­ ных для применения их в действиях людей. По словам Гете, «функция — это существование, мыслимое нами в действии».

1 См.: Семеусов В.А. О понятии функций хозяйственного договора / / Хозяйственный механизм и право. Сборник научных трудов. Ижевск, 1985.

С. 104.

функциональные проявления и зависимости непосредствен­ но связаны с выражением сущности правовых объектов. Фун­ кции в самом общем виде можно рассматривать как назначе­ ние и смысл существования системно организованных объек­ тов1. Как подчеркивали Д.А. Керимов и В.Н. Кудрявцев, любое системное исследование должно быть ориентировано, в част­ ности, на познание «функционального назначения», роли и эф­ фективности воздействия системы на среду2. Данное обстоя­ тельство обусловило распространенность функциональных ис­ следований в правоведении, в том числе в сфере договорного права.

Следует отметить, что активизация исследований функ­ ций договора приходится на 70-е — начало 80-х годов прошло­ го столетия. Она была связана с поиском возможностей дого­ вора для содействия повышению эффективности обществен­ ного производства. Анализ функций договора способствовал более точному пониманию роли договора в регулировании хо­ зяйственной жизни. Однако последующие процессы стагна­ ции, застоя коснулись не только экономики, но и правовой науки. Договор стал рассматриваться локально, изолирован­ но от той среды, для воздействия на которую он создан и при­ зван использоваться. Такое изменение линии исследований повлекло деградацию теории и практики договорной работы.

В юридических науках понятие функции разработано не так строго и последовательно, как в математике и математиче­ ской логике, вследствие чего оно употребляется в разных зна­ чениях. Вместе с тем изучение функций договора следует рас­ сматривать в качестве необходимого и перспективного направ­ ления исследований, носящего подлинно научный характер.

Одна из трактовок функций была предложена В.Г. Берд­ никовым. По его мнению, функции хозяйственного договора представляют собой выражение основных целей использова­

1См. об этом: Юдин Э.Г. Методология науки. Системность. Деятель­ ность. М., 1997.

2 Кудрявцев В.Н., Керимов Д.А. Право и государство (опыт философе- ко-правового анализа). М., 1993. С. 52.

ния договорной формы отношений между социалистически­ ми организациями в области хозяйства, проявление основно­ го назначения названного договора1. Сходным образом опре­ делял функции договора А.Г. Быков, считавший, что функция договора — это выражение основных целей его использова­ ния, проявление договором основного, определяющего назна­ чения в социалистической экономике2.

Соглашаясь с мнением о том, что функции договора слу­ жат выражением его основного назначения, нельзя вместе с тем принять взгляд на функции как на цели использования договора, поскольку при этом утрачивается указание на объек­ ты, в отношении которых выполняются соответствующие фун­ кции. Невозможной становится постановка вопроса о степе­ ни влияния договора на такие объекты, т. е. об определении значения функций, изменениях такого значения.

Цель выражает направление действий и желаемый конеч­ ный результат, который должен быть достигнут при исполне­ нии договора. По замечанию В.А. Семеусова, понятия цели и функций договора скорее соотносятся как цель и средства ее достижения3. Цели определяются самими договорными контр­ агентами, они различны у разных договоров и часто несопо­ ставимы. В отличие от этого функции договора носят доста­ точно устойчивый характер. Кроме того, договор может ока­ зывать влияние на связи субъектов даже тогда, когда его цели не достигнуты. В случае отождествления функций договора с его целями подобное воздействие выпадает из поля зрения уче­ ного.

В большей степени соответствует принятой в «точных» науках позиция О.А. Красавчикова, который писал, что функ­ ция договора — это не форма (выражение, проявление и т. п.),

1Бердников В.Г. Функции договор» / / Труды ВЮЗИ. М., 1971. Т. X. С. 83. 2 Быков А.Г. Основные функции хозяйственного договора и его роль в народном хозяйстве / / Хозяйственное право / Под ред. В.П. Грибанова,

О.А. Красавчикова. М., 1977. С. 319.

3 Семеусов В.А. Функции хозяйственного договора: Учеб. пособие. Ир­ кутск, 1979. С. 67.

а известный вид действия (воздействия) рассматриваемого юридического факта на общественные отношения1. Недостат­ ком данного определения следует признать отождествление договора с юридическим фактом, что недопустимо суживает понимание договора и присущих ему функций.

Функции договора исследовались также в работах С.Н. Бра­ туся, В.П. Грибанова, В.А. Язева и других российских цивили­ стов. Вместе с тем в их трудах основное внимание уделялось взаимосвязи договора с планом, например, показывались фун­ кции воздействия договора на план в процессе его формиро­ вания, обнаружения и устранения ошибок в планировании, содействия выполнению плановых заданий и др. Перечислен­ ные функции отпали в связи с отменой централизованного пла­ нирования производства и распределения продукции. Следу­ ет отметить, что такие исследования лишь частично отражали значение договора в регулировании хозяйственной деятель­ ности. Вследствие этого оставалась неполностью раскрытой роль и не использовались присущие договору возможности в решении важных хозяйственных и социальных задач.

Анализ оказываемого договором влияния на различные стороны взаимосвязанной деятельности контрагентов позво­ ляет утверждать, что существует два основных направления функционального воздействия договора: экономическое и пра­ вовое. Соответственно им могут быть выделены две группы присущих договору функций: экономические и правовые.

Как писал М.И. Кулагин, основная функция договора зак­ лючается в том, что договор является одним из главных инст­ рументов организации товарного обмена2. Следует уточнить, что договор служит, конечно же, главным инструментом орга­ низации товарного обмена, а не одним из таковых. Данная фун­ кция должна пониматься более широко и значимо: как синер­ гетическое, организующее воздействие договора на рыночные

1Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержа­ ние, функции / / Гражданско-правовой договор и его функции. Межвуз. сборник науч. трудов. Свердловск, 1980. С. 10.

2 Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 258.