Puginskiy_B_I_Teoria_i_praktika_dogovornogo_regulirovania

ной деятельности создает правовые возможности для дости­ жения результата. В договоре, предусматривающем передачу вещи, выполнение работ (услуг), усилия сторон направлены на совершение в установленном порядке и последовательнос­ ти действий, которое обеспечивает достижение необходимо­ го результата, связанного с соответствующим имуществом или иным получаемым благом.

Таким образом, весьма значимым моментом является уже отмечавшаяся ранее необходимость разграничения и вместе с тем понимания взаимосвязи договорной правовой деятель­ ности и предметной фактической деятельности, организуемой при посредстве договора. Эти две деятельности тесно связаны и нередко перетекают одна в другую. Однако при этом они самостоятельны и требуют своего различения. Если фактичес­ кая деятельность субъектов служит предметом труда, то дого­ ворная деятельность выполняет роль средства ее правовой организации.

Из сказанного следует, что договорная деятельность име­ ет правоорганизующее, регулирующее содержание. Нормы договорных институтов очерчивают лишь общие рамки пра­ вовой связи контрагентов, тогда как сами субъекты предус­ матривают количественные и качественные показатели пред­ мета обязательства, вырабатывают условия, определяющие не­ посредственный порядок осуществления взаимосвязанной деятельности. Назначение и содержание договорной деятель­ ности есть целесообразное упорядочение регулируемой дея­ тельности на правовой основе.

Средствами труда в производственном процессе призна­ ются те инструменты и механизмы, которыми человек воздей­ ствует на предмет. В конструкторской и иной творческой дея­ тельности средствами выступают приемы, используемые для решения задач. В состав таких приемов входят знания, а так­ же особого рода связи: управления, регулирования, коррек­ тировки и др. В современных научных работах средствами ча­ сто называют теоретические положения и знания, используе­ мые для преобразования предмета деятельности.

В системных исследованиях принято различать не только компонентный, но и операциональный состав деятельности,

который выражает содержание и характер связей внутри си­ стемы. Так, обычно выделяются способы действий, которые

представляют собой совокупности необходимых операций,

с помощью которых человек осуществляет преобразование предмета деятельности для достижения цели. В структуре де­ ятельности традиционно выделяют отдельные ряды (группы) действий, которые А.Н. Леонтьев обозначает как приемы дея­ тельности. Выделение приемов, как свидетельствует опыт, имеет важное значение для раскрытия содержания деятель­ ности и определения возможностей управления отдельными видами деятельности.

Принципиальным моментом договорной деятельности служит ее правилоустанавливающий или нормативный харак­ тер. Слово «нормативный» имеет здесь иное значение, неже­ ли в теории права. В качестве нормативной в системодеятель­ ностных исследованиях рассматривается любая деятельность,

сопряженная с установлением ориентировочной основы дей­ ствий, базирующейся на предписаниях или методических и иных подлежащих учету положениях. Сами нормы играют роль функционального, а не структурного компонента дого­ ворной деятельности.

В общественной практике существуют различные виды норм. Это могут быть требования к самой деятельности либо результатам, которые должны быть получены в ходе деятель­ ности. Поскольку нормы, выражающие подобные требова­ ния, должны наличествовать до совершения деятельности, заранее определяя ее результат, то в соответствующей мере нормированным оказывается и сам процесс деятельности. Наряду с этим существуют нормы, определяющие и фикси­ рующие действия и операции, совершаемые в процессе дея­ тельности. Регулируются нормами также средства, использу­ емые при осуществлении деятельности. Такие нормы опреде­ ляют не только то, что должно быть получено, но и сами способы выполнения деятельности.

Нормативная регламентация предметной деятельности и ее компонентов необходима для учета различных требований (безопасности людей, государственных интересов и др.), уни­ фикации процессов, обеспечения согласованности действий контрагентов. Наряду с этим в нормах права, методических положениях и условиях договора закрепляются требования, необходимые для воспроизводства (репродукции) деятельно­ сти и ее трансляции, передачи от одного индивида к другому.

Установление норм деятельности, как бы они ни выгля­ дели (законодательные, методические, договорные и др.), по­ зволяет при анализе деятельности абстрагироваться от дей­ ствующих субъектов и рассматривать деятельность безлично. Одинаковые акты договорной деятельности могут совершать различные люди и организации. С точки зрения нормативно­ го регулирования не имеет значения, кто конкретно будет осу­ ществлять деятельность. Главное, чтобы при этом реализова­ лись нормы деятельности. Безразличным становится и то, кто именно реализует нормы деятельности: отдельный человек, группа людей или деловой коллектив. Требуется лишь, чтобы все закрепленные в нормах значимые требования, влияющие на сам процесс и на характер продукта, были бы точно вос­ произведены.

Одной из значимых черт договорной деятельности служит «перетекание», переход одних ее компонентов в другие, явля­ ющийся выражением системных связей. Так, предметы и сред­ ства труда могут преобразовываться в продукты, одни формы организации деятельности в другие. Более сложными спосо­ бами связей могут выступать такие, при которых одни компо­ ненты служат образцами (эталонами) для создания других структурных образований. В договорной деятельности значе­ ние образцов (эталонов) выполняют прежде всего различные нормы. Они осуществляют особую функцию, запечатлевая в себе то, что должно быть воспроизведено в других этапах или фазах деятельности.

Некоторые нормы, например законодательные или мето­ дические, могут существовать наряду с договорной деятель­

ностью, «параллельно» с ней. Однако совершенно особую роль играют нормы договора. Они вырабатываются самими договорными контрагентами (кроме воспринимаемых из за­ кона) и закрепляют в виде прав и обязанностей участников содержание и порядок выполнения действий по договорному обязательству, нормируя требования к предмету договорной деятельности и ее результату. Выработка условий договора выполняет одну из ведущих, основных функций — формиро­ вания норм последующей, исполнительной деятельности сто­ рон договора. Таким образом, нормативно-эталонное значе­ ние договора состоит в установлении правовых (и потому обязательных) требований к содержанию регулируемой дея­ тельности, порядку исполнения и результату, которые долж­ ны быть реализованы на другом этапе — в процессе исполне­ ния.

Нормирование договорной деятельности нередко обеспе­ чивает создание лишь общего, схематичного представления о ней. Многое в выборе действий, определении порядка их вы­ полнения может даваться через непосредственное видение и оценку ситуации действующими субъектами. В актах деятель­ ности нормативно определяемые моменты перемежаются с субъективно определяемыми, причем последние могут играть не меньшую роль, чем первые. В этом состоит значительная специфика договорного регулирования.

Даже схематичное очерчивание системы договорной дея­ тельности позволяет осознать недостаточность традиционных знаний о договоре. Для задействования деятельностных пред­ ставлений требуются методические разработки, показываю­ щие, какие действия и в какой последовательности должны совершаться участниками договора, что и как они должны де­ лать для оптимизации заключения и исполнения договора. Ме­ тодические знания концентрируются на действиях. Такие зна­ ния служат основой разработки инструкций, рекомендаций, организационных стандартов ведения договорной работы и т. п. В эти знания включаются положения закона, однако лишь с точки зрения договорных действий субъектов.

Важным моментом изучения договорной работы, раскры­ ваемым в последующей части книги, служит разграничение

ееуровней, предполагающее понимание каждого уровня как особой системы (подсистемы) с собственными действующи­ ми элементами, набором компонентов деятельности и связей между ними. Так, на уровне договорных обязательств элемен­ тами выступают организации и/или граждане, а их деятель­ ность состоит в оформлении и исполнении договора. В отли­ чие от этого выработка условий договора, учитывающих хо­ зяйственные возможности и интересы субъекта, происходит уже в виде иной деятельности, совершаемой подразделения­ ми (службами) и отдельными работниками организации. Для

ееосуществления должны быть отысканы средства, построе­ ны необходимые связи. Результатом их деятельности следует считать качественно подготовленный проект договора. Дан­ ная деятельность крайне важна и необходима для осуществ­ ления деятельности на более высоком уровне — по заключе­ нию договора между контрагентами и его непосредственному исполнению.

Предпринятое рассмотрение структурных и операциональ­ ных компонентов деятельности необходимо для главного — развертывания концепции договорной деятельности. Догма-

тико-нормативная теория договора никогда не строилась по деятельностной логике, а всегда по логике отвлеченных и на­ думанных схем, к чему ее понуждает господствующая пози­ тивистская доктрина. Отсюда ее непригодность для решения задач, выдвигаемых хозяйственной практикой. Лишь при пе­ реходе к системодеятельностному рассмотрению договора ста­ новится возможным теоретическое и методическое упорядо­ чение договорной работы, усовершенствование имеющихся и выработка новых, более эффективных способов ее выпол­ нения.

Придирчивый читатель может счесть недостаточно пол­ ным и детализированным проведенный разбор понятий и тео­ ретических конструкций, предлагаемых для изучения договор­ ной деятельности. Однако, как показывает опыт системных исследований в языкознании, этнографии и других областях

знания, такая незавершенность является вполне оправданной. Она диктуется необходимостью предупредить возникновение затруднений для выражения и учета специфики договорной деятельности, характеризуемой высокой сложностью и мно­ гообразием проявлений. Применяемый научный аппарат мо­ жет быть развит и дополнен в ходе непосредственного прове­ дения исследований.

§ 2. Деятельность по заключению договоров

Рассмотрение общих положений системодеятельностно­ го подхода, содержательных компонентов и операционального состава деятельности дает возможность проанализировать в деятельностном ракурсе процесс заключения договоров. Вдан­ ном деле оказывается совершенно бессильной узконорматив­ ная концепция, все изыскания которой начинаются и закан­ чиваются разбором законодательства, относящегося к догово­ рам. Что же до собственно договорной работы, практики непосредственного заключения договоров, то ее попросту об­ ходят стороной, исключают из объектной сферы цивилис­ тики.

Заключение договоров представляет собой особо значи­ мый участок не только договорной работы, но и всей деятель­ ности предпринимательских организаций. Именно на этом эта­ пе закладываются предпосылки успешного хозяйствования, получения прибыли либо, напротив, понесения убытков. Дол­ жный учет контрагентами в договоре своих производствен­ ных, сырьевых и иных возможностей, умелое формулирова­ ние юридической программы действий в виде соответствую­ щих договорных условий напрямую влияет на исполнимость договоров, достижение на их основе желаемых результатов. Поэтому работа по заключению договоров требует постоян­ ного к себе внимания со стороны руководителей организаций

июридических служб.

Впроцессе установления договорных связей обеспечива­ ется раскрытие регулятивного потенциала договора, реализа­

ция его возможностей как правового средства решения задач, стоящих перед хозяйствующими субъектами. Отсюда необ­ ходимость тщательного научного разбора указанных проблем, выработки рекомендаций по оптимальному ведению договор­ ной работы, пригодных для практического применения юрис­ тами и менеджерами.

Группа норм, входящих в § 28 «Заключение договоров» Части первой ГК РФ, фактически сводит все множество су­ ществующих способов установления договорных связей и со­ держательное богатство деятельности по заключению догово­ ров к примитивной схеме «оферта — акцепт». Данная схема далека от запросов и реальных взаимоотношений предприни­ мательских организаций. Вследствие этого названные нормы почти не применяются в хозяйственной и судебной практике (за исключением правила о проведении торгов).

Здесь возможно возражение, что раз процедура заключе­ ния большинства договоров в конечном счете может быть под­ ведена под схему «оферта — акцепт», то данное обстоятель­ ство свидетельствует о правильности имеющегося законода­ тельного порядка заключения договоров. Однако подобное закрепление предельно общей модели установления договор­ ных связей представляет собой не регулирование, а, скорее, расплывчатое отражение неуправляемых процессов. Оно столь же мало способно воздействовать на оптимизацию заключе­ ния договоров, как тень от бегущего человека влиять на ско­ рость движения бегуна. В этой модели единственным момен­ том, имеющим отношение к договорной практике, хотя почти не возникающим на практике, является допустимость отзыва оферты давшим ее лицом.

Исследователи отмечают происходящий с середины про­ шлого столетия в странах Запада последовательный отход от схемы «оферта — акцепт» при заключении договоров, особен­ но в торговой сфере. Закрепленный ГК РФ порядок заключе­ ния договора все в меньшей степени согласуется с реальной процедурой заключения хозяйственных договоров. В совре­ менной коммерческой деятельности, пишет А.Н. Кучер, «все