Puginskiy_B_I_Teoria_i_praktika_dogovornogo_regulirovania

сификациям мы получаем договорную среду до крайности обедненную, в которой кроме минимума требующихся по за­ кону положений ничего нет.

Классификации условий, как и любые теоретические ре­ шения, должны содействовать раскрытию регулятивных воз­ можностей договора, направлять субъектов на осознание и ис­ пользование этих возможностей.

По своему содержанию, характеру связи с регулируемой предметной деятельностью и практическими интересами сто­ рон договорные условия можно подразделить на определяю­ щие:

1)предмет договорного обязательства как подлежащее предоставлению должником благо, его количественные и ка­ чественные характеристики, а также необходимое действие с предметом;

2)денежный эквивалент или иное благо, подлежащее пре­ доставлению кредитором, порядок платежа или иного встреч­ ного предоставления;

3)содержание действий, подлежащих совершению каж­ дой из сторон по исполнению обязательства, требования к по­ рядку их выполнения;

4)сроки, последовательность и иные операциональные ха­ рактеристики выполнения;

5)виды, содержание и порядок передачи документации по поводу предмета обязательства и платежа;

6)базис поставки, способ доставки и уведомления об от­ грузке, вид транспорта и перевозочного средства, требования

ктаре, упаковке и маркировке, порядок приемки по количе­

ству и качеству;

7)открытые условия и условия, допускающие изменение по требованию стороны или в судебном порядке;

8)условия о способе обеспечения исполнения обязатель­ ства, мерах оперативного воздействия, мерах ответственнос­ ти за нарушения и др.

По степени использования возможностей договора для ре­ гулирования взаимосвязанной деятельности сторон можно вы­ делить следующие группы условий: 1) необходимые и доста­

точные для признания договора заключенным и его реального исполнения; 2) предусматривающие улучшение показателей реализуемых товаров (работ, услуг); их качества, комплектно­ сти, ассортимента, упаковки и расфасовки и др.; 3) предус­ матривающие улучшение порядка исполнения: специальные сроки, графики, частота и очередность отгрузок, применение специализированной тары и др.

Для составления полноценного договора необходимо ис­ требование от основных служб организации предложений об улучшении закупаемого товара (работ, услуг) и порядка ис­ полнения обязательства для заявления необходимых требова­ ний к контрагенту. Такие предложения аккумулируются дого­ ворной группой и формулируются в виде договорных условий. Нередко важные требования к качеству, упаковке, порядку от­ грузки приобретаемых материалов, комплектующих узлов, других изделий могут высказать рабочие, непосредственно ис­ пользующие такие ресурсы в производстве, и потому должны запрашиваться у последних. Подобная практика договорной работы соответствует одному из главных принципов менедж­ мента: максимального привлечения работников к решению проблем фирмы. Работа договорной группы становится при этом более трудоемкой, однако значительно повышается эко­ номическая отдача от договора.

Значимым вопросом договорной работы является опре­ деление того, должна ли организация самостоятельно разра­ батывать текст договора или предпочтительнее использовать имеющиеся стандартизированные образцы (проформы) дого­ воров. Достоинством проформ договоров является то, что они подготавливаются квалифицированными специалистами круп­ ных промышленных и торговых корпораций. Значительное число примерных договоров издано Международной торговой палатой. Такие проформы весьма четко и полно регулируют действия по реализации определенного товара. Тексты дого­ воров совершенствуются на протяжении длительного време­ ни в соответствии с потребностями практики.

По мнению О. Уильямсона, «чем более стандартный ха­ рактер носит сделка, тем больше имеется оснований для того,

чтобы ограничиваться составлением простейших (типовых) контрактов либо даже устным договором, что, безусловно, сни­ жает трансакционные издержки. И наоборот, чем более спе­ циальным, неповторяющимся и неопределенным является ха­ рактер сделки, тем больше усилий и затрат требуется на пред­ договорном этапе, выше трансакционные издержки»1.

Вместе с тем стандартизированные образцы (проформы) договоров явно или скрыто закрепляют преимущества для про­ изводителей или оптовых фирм-продавцов, по заказу которых разрабатывался их текст. Хотя образцы (проформы) договоров не носят обязательного характера, применяющие их организа­ ции стремятся не допускать отступлений от стандартного тек­ ста. Данное обстоятельство надлежит иметь в виду при заклю­ чении договоров на условиях предлагаемых проформ. Выбор между стандартизированным образцом (проформой) и инди­ видуальной выработкой договора зависит от экономичности, выгодности для субъекта того или иного варианта, возможно­ сти получения от контрагента согласия на его принятие.

В силу предназначенности договорных проформ для ре­ гулирования продажи строго определенных видов (групп) това­ ров, перечень которых ограничен, они не могут применяться при реализации других изделий. Поэтому при продаже боль­ шинства видов товаров перед субъектами возникает необхо­ димость индивидуальной выработки и согласования с контра­ гентом условий заключаемого договора. По справедливому за­ мечанию А.Н. Танаги, «важнейшее значение в настоящее время должны приобрести инициативные условия, которые служат реализации принципа свободы договора. При этом ни­ какие образцы, примерные и типовые формы договоров не заменят таких условий, так как они призваны служить лишь их разработчикам, позволяют учитывать неповторимые осо­ бенности конкретных взаимоотношений сторон»2.

1 Уильямсон О. Экономические институты капитализма. СПб., 1996. С. 106.

2 Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России. СПб., 2003. С. 141.

Текст договора не может быть ограничен набором суще­ ственных и обычных условий, упоминаемых в соответствую­ щем договорном институте. Неприемлемо также заимствова­ ние образцов договоров, предлагаемых в различных брошю­ рах и пособиях. Вподобных договорах в случае их копирования всегда будет отсутствовать главное — учет реальных возмож­ ностей и условий деятельности каждого из контрагентов. Меж­ ду тем в наиболее полном учете названых факторов состоит одно из главных требований договорной деятельности. Основ­ ные усилия специалистов договорных групп должны направ­ ляться на максимальное отражение в условиях договора воз­ можностей каждого подразделения и на этой основе — выра­ жения возможностей и интересов предприятия в целом.

Ознакомление с практикой договорной работы показы­ вает, что выработка отдельных договорных условий порою тре­ бует проведения достаточно сложных расчетов, обеспечива­ ющих учет полноты использования производственного обору­ дования, сокращения времени его простоев, в том числе путем уменьшения числа переналадок. Исходя из таких расчетов оп­ ределяются данные об объемах и ассортименте подлежащих поставке товаров, частных сроках поставки. Определение ко­ личества одновременно отгружаемых партий товара основы­ вается на учете норм загрузки соответствующих транспорт­ ных средств, наличия складских площадей для хранения гото­ вого товара и величины затрат на их хранение. Также и в других случаях нередко приходится прибегать к расчетам, ко­ торые по требованию договорной группы выполняются соот­ ветствующими подразделениями фирмы.

Хозяйственные договоры зачастую опосредуют соверше­ ние сторонами в течение длительного времени многочислен­ ных взаимонаправленных действий. Как отмечают Д.Н. Сафиуллин и С.А. Хохлов, «закрепляя общие правила выполнения отдельных товарных операций, поставщики и покупатели, хо­ зяйства и контрактанты определяют в договорах порядок со­ гласования и уточнения ассортимента продукции, порядок ее отгрузки и транспортировки, правила приемки по количеству и качеству, порядок расчетов и обмена различной информаци-

ей, связанной с реализацией продукции, и т. п.»1. Такие усло­ вия отражают сложившиеся у контрагентов устойчивые «нор­ мативы» производственной и сбытовой деятельности. Нося строго индивидуальный характер, они могут быть согласова­ ны только в индивидуальном акте, каким является договор.

К примеру, в договоре могут предусматриваться обязан­ ности поставщиков по расширению ассортимента реализуе­ мых товаров, освоению выпуска новых видов товаров, более технологичных или по иным причинам привлекательных для покупателей. Включение в договор условия об изменении ас­ сортимента нередко требует от изготовителя финансовых зат­ рат на закупку оборудования и материалов, освоение новых технологий. Чтобы быть уверенным в возмещении таких рас­ ходов, поставщик должен добиваться конкретизации в дого­ воре данных о том, какие именно новые изделия, в каких ко­ личествах и начиная с какого периода должны поставляться покупателю. В случае включения в договоры с покупателями условий об изменении ассортимента оптовые организации дол­ жны предусматривать аналогичные изменения также в своих договорах с предприятиями-изготовителями.

Согласно закону сроки передачи или отгрузки товаров мо­ гут определяться конкретной датой или периодом времени. Од­ нако условия о сроках, предусматриваемые сторонами в дого­ ворах, выглядят неизмеримо богаче, отличаются большим раз­ нообразием. Предпосылками их выработки служат не нормы закона, ибо закон не регулирует многообразие хозяйственных ситуаций. Субъекты сами осуществляют юридико-конструк­ тивную работу, основываясь на анализе условий деятельнос­ ти, своих возможностей и интересов. При выработке условий о сроках требуют проверки и принимаются в расчет такие мо­ менты, как длительность цикла производства изделий, способ отгрузки, размеры отгружаемых партий и другие упоминав­ шиеся ранее моменты. Их совмещение и выработка оптималь­ ных сроков предполагает проведение необходимых расчетов.

1 Сафиуллин Д.Н., Хохлов С.А. Договоры на реализацию продукции.

С. 24.

В процессе заключения договора осуществляются меры по содействию улучшению качества товара. Простейший при­ ем для этого, положительно зарекомендовавший себя на прак­ тике, — выделение в тексте договора условия о качестве в виде отдельного раздела. В случаях, когда в применяемом стандар­ те предусматриваются изменяющиеся характеристики това­ ра, в договоре надлежит конкретно указывать марку, сорт и другие согласуемые характеристики. Соответствующие усло­ вия должны предусматриваться исходя из интересов и требо­ ваний покупателя.

Договор обладает значительным потенциалом для после­ довательного улучшения качественных показателей товара. Наиболее эффективны в этом отношении долгосрочные дого­ воры, в которых по годам могут наращиваться уровни качест­ ва, предусматриваться более высокие пороги качества. Вместе с тем при систематических связях даже в годовых договорах можно раз от разу предусматривать дополнительные требова­ ния к качеству изделий. Эти, а также многие другие приемы использования договора для улучшения качества, к сожале­ нию, даже не упоминаются в законе и литературе по договор­ ному праву. Они должны отыскиваться самими сторонами в позитивной договорной практике, вырабатываться в ходе до­ говорной работы.

Значительные возможности договор содержит для регу­ лирования условий о цене и способе расчетов. Так, в догово­ рах нередко предусматривается порядок реагирования на ин­ фляционные и конъюнктурные колебания цен. Цена может эффективно использоваться сторонами как средство стиму­ лирования к надлежащему исполнению обязательства, причем это — весьма действенный стимул. Для этого в договоре пре­ дусматриваются ценовые коэффициенты или дифференциро­ ванные цены: при отгрузке товара точно в срок — большие, при задержке — уменьшающиеся. Может предусматривать­ ся уменьшение цены при предварительной оплате и увеличе­ ние — в случае несвоевременной оплаты. В связи с допускае­ мыми судебными ошибками в договоре следует указывать, что такие изменения цен не являются мерами ответственности.

Основные способы расчетов регламентированы норматив­ ными правовыми актами, однако выбор предпочтительного способа и его конкретизация — это уже вопрос договорной работы. Для каждой из сторон выгодно сближение момента передачи (получения) товара и уплаты за него денег. Совпаде­ ние во времени актов вручения товара и поступления плате­ жа является оптимальным в экономическом отношении. Кро­ ме такого сближения способ расчетов должен обеспечивать для продавца надежность и полноту получения денег за отгру­ женный товар. Для покупателя важно обеспечить соответствие уплачиваемой суммы фактическому количеству и качеству приобретаемого товара. Способ расчетов следует определять

вдоговоре так, чтобы по возможности совместить указанные интересы сторон.

Для обеспечения надлежащего исполнения обязательства

вдоговоре целесообразно предусматривать возможность од­ ностороннего его расторжения или изменения отдельных ус­ ловий в качестве меры оперативного воздействия в ответ на те или иные нарушения договора со стороны контрагента. Пра­ во одностороннего расторжения или пересмотра договора мо­ жет предусматриваться на случаи существенного изменения условий деятельности: значительного удорожания добычи сы­ рья или получаемых ресурсов, падения спроса на товар и т. п. Как показывает опыт, контрагенты охотнее идут на включе­ ние в договоры подобных условий на паритетных началах или при установлении судебного порядка изменения либо растор­ жения договора.

Во внешнеторговой и зарубежной практике в целях со­ хранения хозяйственных связей стороны предусматривают необходимость приведения договора в соответствие с изме­ нившимися обстоятельствами и используют согласительные процедуры для пересмотра договорных условий с учетом воз­ никших затруднений. Поскольку российское законодатель­ ство не закрепляет такой возможности, самим сторонам сле­ дует устанавливать в договоре способы адаптации (приспо­ собления) договора для восстановления его равновесия и предотвращения будущих рисков. Сам порядок проведения

рощенные способы заключения договоров. Таковы принятие продавцом к исполнению заказа покупателя, оплата стоимос­ ти товара по присланному каталогу (прейскуранту, образцу), применение «оберточных контрактов», напечатанных на упа­ ковке изделия, и т. п. Их достоинствами служат экономичность, значительное снижение трансакционных издержек и быстро­ та. Следует исходить из того, что упрощенные способы уста­ новления договорных связей предпочтительны при разовых отношениях, незначительной цене договора, высокой деловой репутации и надежности контрагента.

Условия договоров излагаются средствами делового язы­ ка с применением специальных юридических терминов и зна­ ковых средств. Все более широко используются, в том числе в торговых договорах между отечественными предпринимате­ лями, формализованные буквенные сочетания (термины), пре­ дусмотренные Правилами толкования международных торго­ вых терминов Инкотермс-2000. Поистине огромным стало чис­ ло подлежащих обязательному применению в договорной практике знаков маркировки и принятых условных обозначе­ ний на товарах и таре.

Отдельные договорные условия составляются в виде таб­ лиц: ассортиментные спецификации, отгрузочные разнаряд­ ки, калькуляции, графики, проектно-сметная документация на строительные объекты, образцы товаросопроводительных до­ кументов и т. п. Такие таблицы, оформляемые как приложе­ ния к договорам, определяют многие значимые их условия. Следует отметить, что использование приложений позволяет компактно сгруппировать объемные данные, снижает инфор­ мативную перегруженность основного текста договора, облег­ чает пользование им.

Скептически оценивая возможности формализации до­ говорных условий, В. Кнапп отмечал: «Использование машин для установления взаимных хозяйственных отношений (по поставке, по выполнению работ и оказанию услуг) между от­ дельными предприятиями могло бы быть полезным только в том случае, если бы не требовалось договорного обеспечения этих отношений, т. е. взаимных переговоров предприятий,