27. Выработка условий торговых договоров о цене товара, скидки и вознаграждения к цене товара с учетом ст.9 Закона о торговле учебник:

• Условие о цене не является объективно-существенным условием большинства договоров в ГК

• Ни один торговый договор не содержит требования о согласовании цены под страхом признании договора незаключенным

• Но условие о цене – основной критерий отбора контрагента при заключении договора посредством аукциона (там цена обязательно указывается в договоре)

• Условие о цене определяет ту же функцию, что и условие о предмете – определяет встречное предоставление стороны

• Если конкретизируем условие о предмете, то парное условие может быть определено без конкретизации в договоре (как обычная цена, взимаемая за аналогичные товары), т.е. может быть подразумеваемым

• Часто условие о цене становится субъективно-существенным и согласовывается по требованию одной из сторон договора

• П.2 ППВС 2018 №49 «О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ о заключении и исполнении договора»:

  • 2. Существенными условиями, которые должны быть согласованы сторонами при заключении договора, являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договоров данного вида (например, условия, указанные в статьях 555 и 942 ГК РФ).

  • Существенными также являются все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй пункта 1 статьи 432 ГК РФ), даже если такое условие восполнялось бы диспозитивной нормой.

Например, если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие является существенным для этого договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). В таком случае отсутствие согласия по условию о цене или порядке ее определения не может быть восполнено по правилу пункта 3 статьи 424 ГК РФ и договор не считается заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие, или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения, или такой отказ не будет следовать из поведения указанной стороны.

• Для некоторых договоров условие о цене не характерно (предварительный договор. Договор об организации перевозок не предполагают уплаты цены сторонами).

  • 23. Если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, в соответствии с которым они обязуются, например, заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже имущества, которое будет создано или приобретено в дальнейшем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену имущества или существенную ее часть, такой договор следует квалифицировать как договор купли-продажи с условием о предварительной оплате. Правила статьи 429 ГК РФ к такому договору не применяются.

• Отсутствие цены в предварительном, рамочном договоре не дает оснований квалифицировать такие договоры как дарение, т.к.в системе договорных отношений между сторонами такие договоры – лишь один элемент

• Цена может определяться:

  • В твердой денежной сумме за исполнение всех обязанностей контрагента (договор об оказании услуг)

  • В стоимости единицы товара (реализационный договор)

  • Определение процента от получаемого дохода (договор коммерческой франшизы, агентирования)

  • В виде роялти- установленного договором процента от стоимости единицы продукции (в договоре коммерческой франшизы, лицензионном договоре об использовании товарного знака)

• Цена может определяться:

  • В рублях РФ

  • Путем установления в договоре обязанности по оплате в рублях в сумму, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или условных денежных единицах

• Цена может вырабатываться:

  • Обеими сторонами

  • Одной стороной

  • Отдано на усмотрение третьего лица

  • Регулироваться государством

• УНИДРУА – правило разумной цены: возможность замены разумной ценой условия о цене, определенного одной стороной, третьим лицом или при неопределенности этого условия сторонами или третьим лицом

• Для некоторых торговых договоров используется специальный порядок установления цен – с использованием тарифов, установленных гос.органами и омсу. Постановление Правительства – возможность установления предельно допустимых розничных цен на определенные продовольственные товары, отнесенные к перечню отдельных видов социально значимых продовольственных товаров

• Иные меры гос.регулирования цен:

  • Косвенные меры, регулирующие цены через систему налогооблажения

  • Меры, регулирующие норму прибыли, то есть уровень рентабельности для организаций – монополистов

  • Меры, определяющие состав затрат, относящихся к себестоимости

  • Меры, регулирующие предельный уровень надбавок доя оптовых торговых организаций

• Цена должна быть справедливой, сбалансированной, принцип баланса интересов

• Если будет в переговорах установлена цена, не выгодная контрагенту, то увеличивается вероятность нарушения договорного обязательства – можно оспорить такое условие (Пленум ВАС РФ «О свободе договора»)

• Цена может быть определена как

  • Твердая

  • Приблизительная (лучше указать предел и параметры, из которых складывается цена договора)

• В долгосрочных договорах стороны обычно определяют не только цену, но и порядок и основания ее изменения (например, увеличение цены при достижении инфляции определенного уровня)

• Цена может быть указана в самом тексте договора, может дополнительно согласовываться в приложении, может составляться смета

• Допускается установление единой цены на все время действия договора либо только на определенную его часть

• Для определенных товаров, работ и услуг цена по договору может меняться в зависимости от сезона, погодных условий, иных обстоятельств

Статья 9. Права и обязанности хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность, и хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, в связи с заключением и исполнением договора поставки продовольственных товаров

1. Хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность посредством организации торговой сети, обязан обеспечивать хозяйствующему субъекту, осуществляющему поставки продовольственных товаров, доступ к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора путем размещения соответствующей информации на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

2. Хозяйствующий субъект, осуществляющий поставки продовольственных товаров, обязан обеспечивать хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность посредством организации торговой сети, доступ к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора, к информации о качестве и безопасности поставляемых продовольственных товаров путем размещения соответствующей информации на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

3. Цена договора поставки продовольственных товаров, заключаемого между хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, определяется исходя из цены продовольственных товаров, установленной соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров с учетом предусмотренных частями 4 и 5 статьи 8 настоящего Федерального закона положений.

4. В случае, если федеральными законами предусмотрено государственное регулирование цен на отдельные виды товаров, торговых надбавок (наценок) к ценам на них (в том числе установление их предельных (максимального и (или) минимального) уровней органами государственной власти), цены на такие товары, торговые надбавки (наценки) к ценам на них устанавливаются в соответствии с указанными федеральными законами, а также принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами данных органов государственной власти и (или) нормативными правовыми актами органов местного самоуправления.

5. В целях стабилизации розничных цен на отдельные виды социально значимых продовольственных товаров первой необходимости на территории субъекта Российской Федерации или территориях субъектов Российской Федерации Правительство Российской Федерации вправе устанавливать на данные виды товаров предельно допустимые розничные цены на срок не более девяноста календарных дней.

4. Соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров. Размер указанного вознаграждения подлежит согласованию сторонами этого договора, включению в его цену и не учитывается при определении цены продовольственных товаров. Совокупный размер вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров, и платы за оказание услуг по продвижению товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг не может превышать пять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров. При расчете указанного совокупного размера не учитывается сумма налога на добавленную стоимость, предъявляемая хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, к оплате хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением данных товаров, а в отношении подакцизных продовольственных товаров не учитывается также сумма акциза, исчисленная в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

5. Не допускается выплата указанного в части 4 настоящей статьи вознаграждения в связи с приобретением хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, указанных в перечне, установленном Правительством Российской Федерации.

6. Выплата хозяйствующими субъектами, осуществляющими поставки продовольственных товаров, хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность посредством организации торговой сети, иных видов вознаграждения, не предусмотренных настоящим Федеральным законом, либо исполнение (реализация) такого договора в соответствующей части не допускается.

7. В случае, если между хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, заключается и исполняется (реализуется) договор поставки продовольственных товаров с условием оплаты таких товаров через определенное время после их передачи хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, срок оплаты таких товаров для установления данным договором определяется по следующим правилам:

1) продовольственные товары, на которые срок годности установлен менее чем десять дней, подлежат оплате в срок не позднее чем восемь рабочих дней со дня фактического получения таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность;

2) продовольственные товары, на которые срок годности установлен от десяти до тридцати дней включительно, подлежат оплате в срок не позднее чем двадцать пять календарных дней со дня фактического получения таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность;

3) продовольственные товары, на которые срок годности установлен свыше тридцати дней, а также алкогольная продукция, произведенная на территории Российской Федерации, подлежат оплате в срок не позднее чем сорок календарных дней со дня фактического получения таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность.

8. Сроки, установленные частью 7 настоящей статьи, исчисляются со дня фактического получения продовольственных товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность. Не позднее трех рабочих дней со дня фактического получения продовольственных товаров хозяйствующий субъект, осуществляющий поставки продовольственных товаров, обязан передать документы, относящиеся к поставкам таких товаров в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и договором поставки продовольственных товаров, а хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность, обязан их принять.

10. В договоре поставки продовольственных товаров не допускается установление запрета на перемену лиц в обязательстве по такому договору путем уступки требования, а также ответственности за несоблюдение указанного запрета сторонами такого договора. Исполнение (реализация) указанного договора в соответствующей части не допускается.

11. Услуги по продвижению товаров, услуги по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иные подобные услуги могут оказываться хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг.

12. Включение хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, и (или) хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, в отношении поставленных продовольственных товаров действий, связанных с оказанием услуг по продвижению товаров, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг, либо исполнение (реализация) такого договора в соответствующей части не допускается. При заключении и (или) исполнении (реализации) договора поставки продовольственных товаров запрещается понуждение контрагента к заключению договора возмездного оказания услуг (в том числе с третьими лицами), направленного на оказание услуг по продвижению товаров, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг, а также иных договоров.

13. Хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается:

1) взимание платы либо внесение платы за право поставок продовольственных товаров в функционирующие или открываемые торговые объекты;

2) взимание платы либо внесение платы за изменение ассортимента продовольственных товаров;

3) возмещение расходов в связи с утратой или повреждением продовольственных товаров после перехода права собственности на такие товары, за исключением случаев, если утрата или повреждение произошли по вине хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки таких товаров;

4) возмещение расходов, не связанных с исполнением договора поставки продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких товаров;

5) возмещение расходов, связанных с утилизацией или уничтожением непроданных продовольственных товаров.

14. Требования, установленные настоящей статьей, распространяются на действия (бездействие) лиц, входящих с хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, или хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом "О защите конкуренции".

Выработка условий торговых договоров о цене товара, скидки и вознаграждения к цене товара с учетом ст. 9 Закона о торговле

УСЛОВИЕ О ЦЕНЕ

• Условие о цене не является существенным условием боль­шинства договоров по ГК

• + ни один тор­говый договор не содержит требования о согласовании цены под страхом признания договора незаключенным.

• Является основным критерием отбора контрагента при заключении договора посред­ством аукциона, в таком случае цена обязательно указывается в договоре.

• Функция условия о цене — определяет встречное предоставление стороны, являющееся объек­том обязательства.

• парное условие может быть определено как обычная цена, взимаемая за аналогичные товары, то есть может быть подразумеваемым

• субъективно-существенное условие и согласовывается по требованию одной из сторон

• в некоторых договорах вообще нет цены (организационные договоры, договор об организации перевозок)

• Определение цены:

• в твердой денежной сумме за исполнение всех обязанностей контрагента (в договоре об оказании услуг);

• в стоимости единицы товара (в реализационных договорах);

• в определении % от получаемого дохода (в договоре коммерческой франшизы, агентирова­нии);

• в виде роялти — установленного договором % от стоимости единицы продукции (в договоре коммерческой франшизы, лицензионном договоре об использовании товарного знака).

Способ оплаты:

• в рублях РФ

• путем установления обязанности по оплате в рублях в сумме, эквивалентной определен­ной сумме в иностранной валюте или условных денежных единицах.

Кто вырабатывает?

• может вырабатываться обеими сторонами

• может определяться одной из сторон, определение цены

• может быть отдано на усмотрение третьего лица, или регулироваться государством.

В актах нового Lex mercatoria, УНИДРУА – правило разумной цены (воз­можность замены разумной ценой условия о цене, определенного одной стороной, третьим лицом или при неопределенности этого условия сторо­нами или третьим лицом).

Возможно установление предельно допустимых розничных цен на определенные продовольственные товары, отнесенные к перечню отдельных видов социально значимых продовольственных това­ров

Иные меры государственного регулирования цен:

• косвенные меры через систему налогообложения

• меры, регулирующие нормы прибыли (уровень рентабельности для организаций-монополистов)

• меры, определяющие состав затрат, относящихся к себестоимости

• меры, регулирующие предельный уровень надбавок для оптовых торговых организаций

Для условия о цене особое значение приобретает принцип баланса интересов:

Необходимость поиска в процессе выработки договорного условия справедливого баланса взаимных имуще­ственных интересов сторон + баланса их частных интересов и инте­ресов государства и общества в целом

Если в результате оказания давления на контрагента в договоре будет установлена цена, явно невыгодная контрагенту, то существует возмож­ность оспаривания таких условий в соответствии с правовыми позициями, содержащимися в постановлении Пленума ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах».

Цена может быть определена как ТВЕРДАЯ и как ПРИБЛИЗИТЕЛЬНАЯ

В долгосрочных договорах стороны обычно определяют не только цену, но и порядок и основания ее изменения (возможность увеличения цены при достижении инфляции определен­ного уровня, при удорожании сырья, материалов и пр.). Возможно уста­новить подобные обстоятельства для судебного изменения договора, либо в качестве повода к изменению договора по соглашению сторон.

Цена может быть указана в самом тексте договора, может согласовы­ваться дополнительно в приложении, может составляться смета.

Допу­скается установление единой цены на все время действия договора либо только на определенную его часть.

Для определенных товаров, работ и услуг цена по договору может меняться в зависимости от сезона, погод­ных условий, иных обстоятельств.