Последовательность выработки условий договора

1. Уясняется перечень предписываемых условий

2. Анализ предписываемых условий (какие предопределены по содержанию, какие нет)

3. Уясняется перечень подразумеваемых условий

4. Анализ подразумеваемых условий на предмет их адекватности

5. Уясняется перечень потенциальных воспринимаемых условий

6. Анализ воспринимаемых условий на предмет их целесообразности включения в договор. Если включаются, то принимается решение о включении в договор инициативного условия – отсылки, с помощью которого избранные воспринимаемые условия будут включены в договор

7. Определятся перечень инициативных условий, требующих выработки

Важно: каждой группе торговых договоров присущ свой набор всех этих условий.

Если в норме указание на «если иное» = это диспозитивная норма

Если запрет на иное – то императивная; но наличие фраз не свидетельствует о императивности нормы

Договоры, связанные с предпринимательством – если отсутствует указание на «иное», то квалификация как диспозитивные.

Способы выработки договорных условий

• индивидуальная выработка

• на основе стандартизированных условий:

а) договоры-образцы – внутренние образцы;

б) внешние образцы (разрабатываемые самой компанией, которые предназначены для контрагентов – стандартные условия договора – эти стандарты предназначены для неоднократного применения с разными контрагентами = не предполагают изменения в ходе переговоров;

в) примерные условия – типовые договоры (рекомендательные).

Положения примерных (типовых) договоров:

Включаются в договор при помощи =

а) дублирования;

б) ссылка на то что такие условия применимы к нашему договору

Рекомендательные правовые акты – не содержат императивных или диспозитивных норм права - они действуют в случае если стороны признают их в договоре

На основе критерия недобросовестности. Считаются недопустимыми следующие условия торгового договора:

• Несправедливые условия

  • явно обременительные для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон.

  • Это договорные условия, неоправданно создающие чрезмерные преимущества или несправедливые преимущества для одной из сторон

  • Неравные условия одно и того же договора

  • Если сторона была вынуждена заключить договор на несправедливых условиях, то ей предоставляется право на иск о недействительности таких условий или об изменении условий договора или право на отказ от договора

  • по Постановлению Пленума ВАС РФ №16 от 14.03.2014 «О свободе договора и ее пределах»

    • это явно обременительные для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон.

    • Оценка спорных условий на предмет их справедливости должна осуществляться:

      • В совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств

      • В совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать преимущества для другой стороны

    • При рассмотрении споров, возникающих из договоров, включая те, исполнение которых связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, судам следует принимать во внимание следующее.

    • В тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения пункта 2 статьи 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента.

    • В то же время, поскольку согласно пункту 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании статьи 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по статье 169 ГК РФ.

    • В частности, при рассмотрении спора о взыскании убытков, причиненных нарушением договора, суд может с учетом конкретных обстоятельств заключения договора и его условий не применить условие договора об ограничении ответственности должника-предпринимателя только случаями умышленного нарушения договора с его стороны или условие о том, что он не отвечает за неисполнение обязательства вследствие нарушений, допущенных его контрагентами по иным договорам. Также с учетом конкретных обстоятельств заключения договора и его условий в целом может быть признано несправедливым и не применено судом условие об обязанности слабой стороны договора, осуществляющей свое право на односторонний отказ от договора, уплатить за это денежную сумму, которая явно несоразмерна потерям другой стороны от досрочного прекращения договора.

    • 10. При рассмотрении споров о защите от несправедливых договорных условий суд должен оценивать спорные условия в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств дела. Так, в частности, суд определяет фактическое соотношение переговорных возможностей сторон и выясняет, было ли присоединение к предложенным условиям вынужденным, а также учитывает уровень профессионализма сторон в соответствующей сфере, конкуренцию на соответствующем рынке, наличие у присоединившейся стороны реальной возможности вести переговоры или заключить аналогичный договор с третьими лицами на иных условиях и т.д.

    • Вместе с тем при оценке того, являются ли условия договора явно обременительными и нарушают ли существенным образом баланс интересов сторон, судам следует иметь в виду, что сторона вправе в обоснование своих возражений, в частности, представлять доказательства того, что данный договор, содержащий условия, создающие для нее существенные преимущества, был заключен на этих условиях в связи с наличием другого договора (договоров), где содержатся условия, создающие, наоборот, существенные преимущества для другой стороны (хотя бы это и не было прямо упомянуто ни в одном из этих договоров), поэтому нарушение баланса интересов сторон на самом деле отсутствует.

  • Для применения правовых средств защиты от несправедливых условий надо доказать

    • Явную обременительность

    • Факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение, затрудняющее согласование ею иного содержания таких условий договора

      • Право на иск об изменении/ расторжении договора на несправедливых условиях

      • Право на возражение о ничтожности несправедливых условий- 169 ГК

      • Право на возражение о недопустимости применения таких условий на основании ст.10

• Неясные условия – сформулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет придавать им различный смысл и таким образом действовать во вред контрагенту.

  • Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны (правило «contra proferentem»)

  • 11. При разрешении споров, возникающих из договоров, в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора (статья 431 ГК РФ), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. – Пленум ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах»

  • Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.).

• Неожиданные условия – имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумно ожидать

  • Неожиданное условие не имеет силы (недействительно), если только не было явно принято другой стороной

  • Обращается внимание на содержание, формулировку, способ выражения

  • Принципы Ландо: Эти условия могут быть применены, если сторона, требующая их применения, предприняла разумные шаги для того, чтобы привлечь к ним внимание другой стороны до или во время заключения договора – простая ссылка в тексте договора не означает, что внимание было привлечено надлежащим образом

  • У нас в РФ такие условий пока не выделяются, правовые средства защиты не применяются

• Дискриминационные (неравные) условия – неравные условия разных договоров, заключаемых с разными контрагентами одним и тем же субъектом

  • Договорный контрагент поставлен в неравное положение по сравнению с другими контрагентами одного и того же субъекта торгового оборота

  • Статья 13 Закона о торговле – запретна создание дискриминационных условий при заключении договоров поставки продовольственных товаров с участием торговых организаций, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети

  • Нужно оценивать в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств + в совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать преимущества для другой стороны

  • Для применения правовых средств защиты пострадавшая сторона должна доказать, что она была поставлен в положение, затрудняющее согласование ею другого содержания таких условий договора