Учебник: коммерческая классификация

1. Вырабатываемые (прямые, явные)

1.1.предписываемые - объективно –существенные

1.2.инициативные -субъективно-существенные и случайные 

2. Не вырабатываемые -их нет в договоре

2.1.воспринимаемые

2.2.подразумеваемые  (когда передано - не оговорено, значит, 7 дней с момента передачи. Как передано, где)

Такой подход к разграничению договорных условий носит в КП устойчивый характер и имеет важные практические последствия:

1. Позволяет восполнить практически любой пробел в вырабатываемых условиях заключенного договора (за исключением условий о предмете договора) и за счет этого обеспечить высокую устойчивость договора (сводится к минимуму риск признания договора незаключенным по причине несогласованности того или иного условия)

2. Ориентирует субъектов торгового оборота на то, чтобы они в любом случае проявляли добросовестность и разумность при определении содержания вырабатываемых договорных условий

Принципы Ландо под подразумеваемыми условиями имеет в виду:

• Намерения сторон

• Природы и цели договора

• Добросовестности и честной деловой практики

Принципы УНИДРУА

• Характер и цели договора

• Практики, которую сторону установили в своих взаимоотношениях

• Добросовестность и честная деловая практика

• Разумность

I группа. ВЫРАБАТЫВАЕМЫЕ условия (прямые, явные) – вырабатываются сторонами и фиксируются в тексте договора на бумажных/электронных носителях

1. Предписываемые (обязательные)

   1. предписаны законом, иными НПА или необходимые для договоров данного вида, чтобы признать его заключённым (существенные условия по ГК)

   2. обязательно должны быть выражены в силу прямого указания в законе – это существенные условия по сути

3. 1 ГРУППА - Не предопределённые по своему содержанию - содержание условий определяются по усмотрению сторон. То есть условия обязательны для выработки, но относительно содержания закон никаких требований не выдвигает

Ошибка приводит к признанию договора незаключенным

4. 2 ГРУППА - Предопределённые по своему содержанию - содержание определяется нормативными установлениями (государственное регулирование)

Ошибка приводит к признанию договоров недействительным.

2. Инициативные (необязательные) – обычно объем инициативных условий существенно превышает объем предписываемых условий и составляет около 60% всего объема условий. Предписываемые – скелет, инициативные – ткани.

   1. Не являются обязательными

   2. вырабатываются по усмотрению сторон;

   3. закон не обязывает выработать и включить.

   4. Существенные условия в силу заявления одной из сторон по сути

   5. Отсутствие данных условий не влечет рисков признания договоров недействительным или незаключенным

   6. Но с помощью данных условий договору придаётся требуемая юридическая и экономическая эффективность; 60-70% договора составляют

   7. Обеспечивается системную взаимосвязь, единство прав и обязанностей

ДРУГАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ ВЫРАБАТЫВАЕМЫХ УСЛОВИЙ

1. Условия, которые специально не обсуждаются и не согласовываются сторонами при заключении договора – стандартные, общие или специально несогласованные условия (по сути эти условия подготовлены одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования и фактические применяемые без переговоров с другой сторон) ; разрабатываются заранее одной из будущих сторон и при заключении конкретнего договора всякий раз специально не согласовывались

нужны:

• Предварительная (заблаговременная) выработка таких условий

• Многократное применение в различных договорах

Эти условия упрощают оформление, учет и исполнение сделок, оценку рисков.

ГК упоминает стандартные условия в 427 ГК, но вроде специально их не регулирует

Способы включения стандартных условий в договор:

• Включение стандартных условий в текст единого договора-документа

• Отсылка к стандартным условиям, содержащимся в отдельном документе

• Обмен стандартными условиями -

2. Условия, которые согласовываются сторонами при заключении договора – индивидуальные или согласованные условия

В случае коллизии этих условий, приоритет отдается индивидуальным или согласованным условиям договора.

(например, в ФЗ 2013 года о Потребительском кредите (займе) указано, что договор потребительского кредита (займа) состоит из общих условий и индивидуальных условий. Общие условия устанавливаются кредитором в одностороннем порядке в целях многократного применения, а индивидуальные условия договора согласовываются кредитором и заемщиком индивидуально. Приоритет воспринят и в ФЗ

II группа. НЕВЫРАБАТЫВАЕМЫЕ. Специально не вырабатываются, не фиксируются в тексте договора, но считаются частью договора, входят или могут входить в содержание договора (но отсутствуют в тексте документа).

Назначение:

• «восполнение» пробелов в вырабатываемых условиях

• оказание сторонам помощи в создании рационального договора путем включения в договор уже существующих комбинаций взаимных прав и обязанностей, хорошо зарекомендовавших себя на практике.

1) Подразумеваемые - такие условия, которые автоматически входят в содержание договора в силу самого факта заключения этого договора при отсутствии соглашения сторон об ином варианте урегулирования этого аспекта

• предусмотрены диспозитивными нормами договорного права (п.4 ст.421 ГК). Норма является диспозитивной, если она не содержит явно выраженного запрета на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного в ней, и отсутствуют критерии императивности - ПЛЕНУМ ВАС 2014 «О СВОБОДЕ ДОГОВОРА И ЕЕ ПРЕДЕЛАХ»

• определяются торговыми обычаями (Инкотермс) при отсутствии применимой к этим отношениям диспозитивной нормы

по принципам Ландо – условия, которые проистекают из намерения сторон, природы и цели договора, добросовестности и честной деловой практики

по принципам УНИДРУА подразумеваемые условия вытекают из: характера и цели договора, практики, установленной сторонами в своих взаимоотношениях, разумности

2) Воспринимаемые - входят не автоматически, а при наличии соответствующего соглашения сторон о таком варианте урегулирования соответствующих отношений

• примерные условия договора (427) - условия, которые разрабатываются иными организациями, ассоциациями, союзами, СРО, публикуются и которыми мы можем воспользоваться при заключении договора

(при заключении договора могут использоваться стандартные условия, вырабатываемые не только договорными контрагентами, но и иными лицами (СРО или некоммерческими организациями участников товарного рынка) – ПРИМЕРНЫЕ УСЛОВИЯ – разработаны как образец для определенного вида договора. Они просто заимствуются сторонами из Интернета. Поэтому они относятся к невырабатываемым условиям

чтобы избежать споров, в договоре лучше делать специальную ссылку на применимое стандартное условие

• положения рекомендательных правовых актов, в том числе имеющих статус деловых обыкновений (например, Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями м поставщиками потребительских товаров от 2012) - в договоре положения не указываются прямо, мы ссылаемся на них

Своим соглашением стороны могут предусмотреть включение примерных условий или положений рекомендательных правовых актов в договор как в полном объеме, так и частично. Также они могут по своему усмотрению изменить примерные условия и положения рекомендательных правовых актов в целях их включения в договор или договориться о неприменении отдельных примерных условий и положений. При внесении разработчиками примерных условий или рекомендательных правовых актов изменений в эти условия и акты – соответствующие изменения применяются к ранее заключенному договору лишь в случае, когда это прямо предусмотрено сторонами в самом договоре либо в последующем соглашении (п.7 П ВАС «О свободе договора»)