1. Коллективное доминирование (олигополия)

Сущность - в возможности признания доминиро­вания за каждым из нескольких хозяйствующих субъектов, которые рабо­тают в специфической рыночной ситуации.

Признаки:

- совокупная доля не более чем 3 коммерсантов, доли каждого из которых больше долей других конкурентов на данном рынке, превы­шает 50%, либо 5 коммерсантов, доли каждого из которых больше долей других конкурентов на данном рынке, превышает 70%. Не применяется, если доля хотя бы одного из указанных хозяйствующих субъектов менее чем 8 % - доля каждого должна быть не менее 8%;

- долгосрочная стабильность размеров рыночных долей, данных ком­мерсантов, сохраняющаяся на фоне затрудненного доступа на этот рынок новых участников;

- неэластичный характер спроса на соответствующий товар, т.е. ситу­ация, в которой товар таков, что «не может быть заменен другим товаром при потреблении» (в том числе производительном), и при этом «рост цены товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар»;

- прозрачность рынка, означающая, что «информация о цене, об усло­виях реализации или приобретения этого товара на соответствующем товарном рынке доступна неопределенному кругу лиц.

2. Случайное доминирование

Суть: известный коммерсант «может оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на товарном рынке несмо­тря на незначительный (не превышающий 35%) размер своего рыноч­ного присутствия.

1. доля такого коммерсанта должна быть наибольшей, т.е. должна превы­шать размер доли любого другого конкурента,

2. Речь должна идти

- о рынке ограниченного доступа - доступ новых конкурентов затруднен, а также

- о рынке с неэластичным спросом на товар, т.е. рынке такого товара, который «не может быть заменен другим товаром при потреблении», а «изменение цены товара не обусловливает соответствующее такому изменению снижение спроса на товар».

3. «Законное доминирование»

Указание ФЗ.

Самый известный случай такого рода — доминирование субъекта естественной монополии.

• Ч. 5: Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

• Ч. 6: ФЗ могут устанавливаться случаи признания доминирующим положения хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем 35 %.

Формы злоупотребления доминирующим положением

• экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара

• создание дискриминационных условий на рынке

• создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам

• манипулирование ценами па оптовом и (или) розничных рынках элек­трической энергии (мощности)

• установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низ­кой цены товара

• изъятие товара из обращения, если результатом такого изъятия яви­лось повышение цены товара навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора

• экономически или технологически не обоснованные отказ либо укло­нение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствую­щего товара

• экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цеп (тарифов) па один и тот же товар, если иное не установлено ФЗ

• установление финансовой организацией необоснованно высокой или необоснованно низкой цены финансовой услуги

• нарушение установленного НПА порядка ценообразования

Формы с 1 по 4, будучи совершенными в определенных ситуациях, все-таки могут быть признаны деяниями допустимыми, если такими дея­ниями:

• не создается возможность для отдельных лиц устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке,

• не налагаются на их участников или третьих лиц ограничения, не соответствующие дости­жению целей таких действий (бездействия),

• если их резуль­татом является или может являться:

- совершенствование производства, реализация товаров или стимулирование технического, экономического прогресса либо повышение конкурентоспособности товаров российского производства на мировом товарном рынке;

- получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), получен­ным хозяйствующими субъектами в результате действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок.

Формы с 5 по 11 запрещены безусловно и не могут быть при­знаны допустимыми ни при каких обстоятельствах.

• Монопольно высокая цена товара (МВЦ) - цена, установ­ленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъек­том, превышающая сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли.

• Монопольно низкая цена товара (МНЦ) – то же самое только: если эта цена ниже суммы необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли.

Конкуренция – важнейшая функциональная характеристика товарного рынка, необходимое условие его функционирования. В отсутствие конкуренции рынок функционирует слабо или неэффективно. Формируется конкурентное право.

Коммерческое право как инструмент правового обслуживания первым начало формирование регулирования конкуренции. Конкуренция – категория экономическая, в общем виде ее можно определить как экономическое соперничество хозяйствующих субъектов за собственные интересы на товарном рынке.

Правовые средства конкурентной борьбы изначально разрабатывались самими коммерсантами. Сейчас необходимость разработки таких средств на мировом уровне.

Договоры коммерческого агентирования – отличаются от агентских договоров. Помогают товаропроизводителям выстраивать более эффективные каналы сбыта своих товаров. На территории европейского союза изначально запрещались – ст.101 Лиссабонского договора. Практика показала ошибочность этого подхода и в 2010 году обновлена редакция Европейской комиссией по вертикальным ограничениям 2010/С/130/01  признаны допустимым средством конкурентной борьбы.

Устанавливаются квалифицированные признаки к ним:

- наличие финансового или коммерческого риска, которые несут агенты в связи с деятельностью, для которой он был назначен принципалом в качестве агента

Если агент несет риски (когда приобретает право собственности на товар), то договоры, обязывающие его реализовать товар по единой цене, а также договоры, позволяющие принципалу контролировать другие условия продажи агентам, считаются недопустимыми.

ФЗ от 6.12.11 года – агентские договоры не являются низовым соглашением.

Изначально основной сферой недобросовестной конкурентной борьбы был рынок наличного товара. По мере формирования организованного сектора и сектора гос и мун закупок – проникла и туда. По мере осознания государственной властью разных стран важности конкуренции стали предприниматься попытки ее нормативного определения.

Ст.4 ФЗ о защите конкуренции (26.07.06) № 135

Элементы конкуренции

1) конкуренция – это соперничество, т.е. приобретение субъектом товарного рынка преимуществ своей деятельности: как правило, получение прибыли посредством привлечения внимания покупателей к товару либо увеличение спроса на товар.

2) конкуренция предполагает совершение субъектами самостоятельных действий

3) действия, т.е. связанные с волей субъектов поступки, которые, как правило, порождают гражданско-правовые последствия.

Конкурентные действия подразделяются на ценовые (снижение цен для привлечения потребителей)

и неценовые (улучшение качества, потребительских свойств, упаковки, рекламы)

4) конкуренция – действие, которое имеет своим результатом исключение или ограничение возможности другого субъекта воздействовать в одностороннем порядке на общие условия обращения товаров на рынке.

Т.е. необходима воля и усилие субъектов рынка для конкурентной борьбы. Само государство в ней не участвует.

Принято выделять два уровня формирования и развития конкуренции на товарном рынке

1) микроэкономический – основной – уровень субъектов товарного оборота.

2) макроэкономический – уровень государства.

Каждому присущи свои правовые средства.

Микроэкономический уровень. Здесь правовые средства конкурентной борьбы и защиты – классические средства коммерческого права.

1) коммерческие договоры – основное правовое средство конкурентной борьбы. Используются для формирования конкурентных каналов сбыта и закупок товаров

- договоры коммерческого права

а) дистрибьюторские

ю) договоры коммерческого агентирования

- специальные – разработаны КП, заимствованы ГП. Они содействуют торговле

а) маркетинговые

б) рекламные

в) на предоставление коммерческой информации

г) лицензионные

В целях выявления антимонопольных рисков заключаются договоры на проведение анализа состояния конкуренции на товарном рынке, чтобы наиболее точно определить границы дозволенного конкурентного поведения и принять меры минимизации соответствующих рисков.

- определяются продуктовые границы товарных рынков – выявление товара, не имеющего заменителя или взаимозаменяемых товаров, обращающихся на одном и том же товарном рынке. Как правило, путем опроса покупателей.

- определяются географические границы товарных рынков – территории, на которых приобретатель приобретает или имеет экономическую, техническую, иную возможность и не имеет такой возможности за пределами этой территории

- определяются барьеры входа на рынок и выхода – обстоятельства/действия, в т.ч конкурирующих субъектов, препятствующие/затрудняющие и ограничивающие субъектам начала деятельности на товарном рынке

2) сделки – сейчас одно и то же, что и договоры, потом будут дифферинциированы

- конкурентные переговоры

- торги

- раскрытие информации

- запрос котировок

- заверение об обстоятельствах (будет в новой редакции ГК)

3) правовые средства индивидуализации

4) локальные правовые акты компании. Основная цель – определение конкурентной стратегии и регламентация способа ее реализации.

Варламова – Конкурентное право, 2008

Основные требования к ЛНА: требования, которые устанавливаются, должны быть

а) одинаковыми для всех контрагентов

б) нечрезмерными

в) должны быть измеряемыми

5. Примерные условия договоров, стандартные условия договоров – инструмент конкурентной борьбы.

Средства защиты на микроэкономическом уровне:

1) стандарты/правила деловой практики, разрабатываемые СРО. Носят обязательный характер не только для СРО, но и для коммерческих организаций членов СРО

2) торговые обычаи/обыкновения. Основаны на принципе добросовестности и честной деловой практики.

Соглашение о добросовестных практиках – заключаются союзами или ассоциациями.

Дополнительно могут использоваться средства административной и судебной защиты:

а)

- применяется к недобросовестным хозяйствующим субъектам (заявление в антимонопольный орган о нарушении антимонопольного законодательства)

- судебные иски (сначала лучше в административный орган)

б) связанные с незаконными действиями антимонопольных органов

в) жалоба в вышестоящий антимонопольный орган

Макроэкономический уровень. Основную роль играет государство в лице уполномоченных органов законодательной, исполнительной, судебной власти – публично-правовые средства формирования и защиты конкуренции нормативного и ненормативного характера.

Выделяют 3 направления развития

1) меры по созданию и развитию конкуренции – стимулирующие

- создание нормативных предпосылок развития конкуренции. В 2009 Правительство утвердило программу развития конкуренции (распоряжение правительства от 19.05.09 №961-Р)

- увеличение числа субъектов, осуществляющих однородную деятельность

- систематическое сопоставление ценовых показателей товаров и услуг, содействие проведению аукционов и конкурсов

- налаживание системы пропаганды и лучших достижений субъектов

2) меры по ограничению монополизма и доминирующего положения субъектов на товарном рынке – ограничительные

- запрет на недобросовестную конкуренцию (ст.14)

Недобросовестная конкуренция – любые действия, хозяйствующих субъектов или группы лиц, которые направлены на получение преимуществ для предпринимательской деятельности, но эти действия противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности, справедливости и эти действия причиняют либо могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам или могут нанести вред их деловой репутации.

- запрет на соглашение и согласованные действия лиц, ограничивающих конкуренцию (ст.11)

Соглашение – договоренность между хозяйствующими субъектами в письменной или устной форме. Бывают тайными и явными, вертикальными (соглашения между субъектами, которые не конкурируют между собой, один из которых приобретает товар, а другой его предоставляет) и горизонтальными (соглашение между конкурирующими субъектами)

Согласованные действия – действия субъектов на рынке, которые удовлетворяют двум условиям

а) результат таких действия соответствует интересам каждого из субъектов при условии, что их действия заранее известны каждому

б) действия каждого из субъектов вызваны действиями других субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на всех субъектов товарного рынка

Виды недопустимых горизонтальных и вертикальных соглашений, а также согласованных действий перечислены в статье 11

- запрет на злоупотребление доминирующим положением на рынке

ДПР (ст.5) – такое положение субъекта или группы лиц на рынке определенного вида товаров, которое дает возможность оказать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем рынке.

- запрет на действия, которые приводят к ограничению конкуренции (ст.15) – распространяется на органы государственной влсти