Вопросы к госэкзамену «Коммерческое право» для бакалавров

На основе:

• Учебник 2021 года

• Записи с семинаров

• Билеты чужие

Синим шрифтом курсивом – записи с семинаров С.Ю.Филипповой в 2020 году

Шрифтом Arial – учебник кафедральный

Остальное – всякие билеты

Оглавление

1. Коммерческое право: предмет, метод регулирования, структура, причины возникновения и развития коммерческого права, соотношение с гражданским и предпринимательским правом 3

2. Ответственность в коммерческом обороте: понятие, виды, особенности применения 10

3. Основополагающие принципы коммерческого права, отличия коммерческих и гражданско-правовых договоров 21

4. Договоры торгового посредничества 27

5. Объекты торгового оборота 36

6. Правила Инкотермс-2020: правовой статус, содержание, применимость в РФ 45

7. Источники нового lex mercatoria: состав, краткое содержание, юридический статус, применимость в РФ 51

8. Система торговых договоров 59

9. Субъекты торгового оборота 64

10. Договоры торгового представительства 75

11. Структура и инфраструктура товарного рынка. Особенности формирования договорных связей в структурных секторах товарного рынка 78

12. Долгосрочные договоры: понятие, назначение, особенности применения 88

13. Организаторы торгового оборота 89

14. Способы заключения торговых договоров 89

15. Торговые посредники: виды, особенности правового регулирования деятельности 100

16. Обязательства по хранению товаров, ответственное хранение 107

17. Правовые средства индивидуализации товаров 115

18. Договоры, опосредующие перевозку товаров: виды, особенности правового регулирования 123

19. Конкуренция на товарных рынках: понятие, правовое регулирование, общие запреты и ограничения (по ФЗ «О защите конкуренции») 134

20. Страхование товаров и коммерческих рисков 151

21. Классификация условий торговых договоров и порядок их выработки 158

22. Договоры комиссии и консигнации 168

23. Коммерческое агентирование: понятие, правовое регулирование 170

24. Стандартные условия договоров: понятие, сфера применения, способы включения в договор 171

25. Несправедливые условия торговых договоров: понятие, правовые средства защиты от несправедливых условий (по Постановлению Пленума ВАС РФ №16 от 14.03.2014 «О свободе договора и ее пределах») 172

26. Товарный франчайзинг и договор франшизы в торговом обороте 173

27. Выработка условий торговых договоров о цене товара, 178

скидки и вознаграждения к цене товара с учетом ст.9 Закона о торговле 178

28. Договоры на выполнение маркетинговых работ 182

29. Электронная торговля, электронная подпись 185

30. Основания освобождения от ответственности за нарушение торговых договоров 190

смотри вопрос 2 190

Требуют рассмотрения также основания для осво­бождения должника от ответственности за допущен­ное нарушение. В предпринимательской деятельности ответственность применяется без учета вины лица, кроме случаев, установленных законом или договором. Так, со­гласно ст. 538 ГК РФ производитель сельскохозяйствен­ной продукции несет ответственность по договору кон­трактации при наличии его вины. В силу ст. 404 ГК РФ, если неисполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер от­ветственности должника. 190

Согласно ст. 401 ГК РФ предпринимательская орга­низация может быть освобождена от ответственности, если докажет, что неисполнение обязательства произош­ло вследствие непреодолимой силы, т. е. вследствие чрез­вычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Более точно говорить не о непредотвратимости самих обстоятельств непреодолимой силы, а о непредотвратимости отрицательного воздействия таких обстоятельств. 190

Обстоятельства непреодолимой силы кроме чрезвы­чайного характера и непредотвратимости имеют еще следующие признаки. Они должны носить всеобщий ха­рактер, т. е. относиться не исключительно к должнику, а к неограниченному или относительно-определенному кру­гу лиц. Кроме того, они носят абсолютный характер, т.е. исключают исполнение обязательства независимо от уси­лий должника. 190

По смыслу п. 3 ст. 401 ГК РФ перечень обстоятельств непреодолимой силы может быть заранее предусмотрен в договоре. При этом закон не допускает ссылок должников на такие обстоятельства, как нарушение обязательства со стороны третьих лиц, отсутствие у должника денежных средств, отсутствие на рынке необходимого сырья или то­варов. Приведенный перечень недопустимых ссылок не яв­ляется исчерпывающим. В законе или в договоре могут быть названы иные обстоятельства, ссылки на которые не освобождают лицо от ответственности. Может быть предусмотрено даже, что ответственность в случае нарушения обязательства применяется независимо от каких бы то ни было обстоятельств. 190

Проблематика обстоятельств непреодолимой силы хо­рошо разработана в западной юридической литературе и судебной практике. Принято разделять такие обстоя­тельства на три группы: 190

31. Процедуры изменения условий торговых договоров 191

32. Договоры на оказание рекламных услуг 193

33. Долгосрочные рамочные договоры и договоры с «умышленно» открытыми условиями: понятие, назначение, сфера применения 199

34. Товарная и транспортная маркировка: понятие, назначение, правовое регулирование 202

Виды маркировки: 203

Цели транспортной маркировки: 203

35. Реализационные договоры торгового оборота и их виды 206

36. Транспортная экспедиция 225

37. Односторонний отказ от договора, инверсия права на отказ 228

38. Дистрибьюторские договоры: понятие, содержание, правовое регулирования 230

39. Организованный сектор товарного рынка: субъектный состав и особенности заключения договоров 232

Функционирующие здесь субъекты: (круг уже, чем в неорганизованном секторе): 232

Организаторы торговли 233

Формирование структурных связей в соответствии с: 233

Заключение договора на организованных торгах 233

Реестр договоров 234

Права и обязанности сторон 234

40. Приемка товаров по качеству, экспертиза качества товаров 236

41. Стандарты качества и установление в договорах требований к качеству товаров 244

42. Расчеты по аккредитиву и инкассо 251

43. Технические регламенты: структура и порядок применения 260

44. Особенности возмещения убытков в торговом обороте, договорное регулирование возмещения убытков 263

45. Договоры, содействующие торговле 264

46. Претензии и иски к транспортным организациям 280

47. Договоры на предоставление информации 280

48. Способы расчетов за товары 283

49. Правовые средства обеспечения исполнения торговых обязательств 291

50. Организационные договоры в торговле 296

1. Коммерческое право: предмет, метод регулирования, структура, причины возникновения и развития коммерческого права, соотношение с гражданским и предпринимательским правом учебник:

Коммерческое право как дисциплина преподается с 1992 года в МГУ. В России обучение КП велось со второй половины 19 века. В соответствии с императорским Уставом университетов 1884 года в каждом университете были образованы кафедры торгового права. После революции 1917 года преподавание было прекращено. В странах Запада КП изучается и преподается более трех столетий наряду (параллельно) с ГП, а нередко (в странах англосаксонской системы права) и вместо него.

Идеи монизма частного права: ГК РФ, с одной стороны, включает институты и конструкции, которые по сути своей не должны (а иногда и не могут) «работать» в отношениях с участием иных субъектов, чем профессиональные коммерсанты (иначе Кодекс не охватит всего материала частного права),

С другой стороны, не позволяет придать этим институтам и конструкциям в их чистом виде общегражданское значение – нивелирует их сугубо торговые (коммерческие) особенности, выхолащивает их коммерческое содержание. В результате ГК оказывается актом, регулирующим многие частные отношения чисто номинально.

Дуализм частного права – разделение на гражданское и коммерческое (торговое) право

Полиформизм

Термин «коммерческое право» имеет 3 основных значения:

1. Отраслевое подразделение объективного права – совокупность правовых норм, регулирующих коммерческую или торговую деятельность – коммерцию или торговлю –

а также деятельность, которая сопутствует торговле и обслуживает ее – вспомогательную торговую деятельность,

а также отношения по организации коммерции (торговли), То есть это право коммерческого оборота или торговли

2. Особая отрасль науки частного права, которая изучает в КП в его современном виде, а также в его исторической эволюции и сравнительном аспекте. Закономерности развития КП изучаются для прогнозирования.

3. Учебная юридическая дисциплина, предмет которой – наука коммерческого права.

Слово «коммерция» - от латинского слова «commercium», что означает торговля (или если брать исконно русский язык, купеческая деятельность). Коммерческая (торговая) деятельность – совокупность действий по продвижению товаров от изготовителя к потребителям.

Совокупность таких действий, связанная с одним известным субъектом, - это торговый оборот этого лица;

совокупность торговых оборотов всех участников торговой деятельность – торговый оборот в макроэкономическом смысле или товарный рынок – часть гражданского оборота, у которого особые субъекты (участники) и объекты + особое содержание и ряд правовых средств. Торговля опосредует отношения обособленных товаропроизводителей, характеризующиеся общественным разделением труда. Эти отношения развиваются через рынок, куплю-продажу товаров.

Основную часть коммерческой деятельности образует оптовая или партийная торговля – торговля оптовыми (т.е.крупными, предназначенными либо для дальнейшей перепродажи, либо для производительного употребления) партиями товаров.

Задача КП-правовое обеспечение и сопровождение процессов сбыта товаров отечественных производителей на национальных и зарубежных рынках.

Статья 2 ГК - Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. 

Нельзя отождествлять коммерцию и предпринимательство. Предпринимательство гораздо шире коммерции, поскольку предпринимательство-это деятельность, направленная систематическое получение прибыли, а прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.

Существуют торговля вообще (заключение и исполнения какого-нибудь договора купли-продажи, например, потребитель перепродает товар своему родственнику) и торговля вообще как коммерция.

Дореволюционные ученые (Каминка, Малышев, Нерсесов, Нефедьев, Удинцев, Федоров, ЦИтович, Шершеневич) выделяли в качестве отличительных черт торговли-коммерции следующее:

1. Регулярность и однотипность торговых операций – однородные, подобные друг другу операции осуществляются систематически, повседневно. Условия об участниках и масштабах (количеству товаров и их цене) могут отличаться, а все остальное (предмет, то есть товар) идентично. Участники- с одной стороны, производители товаров, с другой, промышленные (оптовые) потребители; могут быть посредники – перекупщики и перепродавцы, то есть торговцы.

2. Системная деятельность. Торговый оборот рассматривается в целом, а не как отдельные торговые операции. Поэтому, например, понесенные потери могут быть оценены только на фоне той выгоды, которую торговец получил на сделках с другими контрагентами и другими товарами.

3. Профессиональная деятельность – исключительная деятельность коммерсанта, которой он живет, с помощью нее зарабатывает себе на жизнь. Торговля предполагает занятие собой во им извлечения прибыли и неразрывное единство актов покупки и продажи товаров. Всякий коммерсант является покупателем того, что он впоследствии с прибылью перепродаст, также продавцом того, что он впоследствии купил по более низкой цене. Если между актами покупки и продажи есть процесс обработки и переработки, то мы говорим не просто о коммерческом, а о промышленном предприятии.

4. Торговое предприятие. Нужна надлежащая имущественная и управленческая организация. Торговое предприятие – это имущественный комплекс, используемый исключительно для целей ведения торговой деятельности, а также комплекс прав и обязанностей, созданных для целей и в процессе ведения такой деятельности (вещные, обязательственные, корпоративные, исключительные, личные неимущественные и трудовые права). В торговом предприятие предполагается имущественное обзаведение, наличие лиц, непосредственно занимающихся ведением торговых дел (директоров, управляющих), а также вспомогательный наемный персонал; отлаженная система приобретения и сбыта.

5. Товары (предмет торговли) – движимые вещи, определенные родовыми признаками. Торговая деятельность имеет свои предметом родовые движимые вещи – товары + связанные с ними ценности, то есть те, которые привязаны к родовым движимым вещам, немыслимы без них, выросли на их почве (это товарораспорядительные документы, товарные деривативы, цифровые продукты, поставляемые на материальных носителях или передаваемые по электронным каналам связи, услуги, оказание которых является необходимой предпосылкой к извлечению из традиционных товаров из потребительной стоимости). Более важно максимально свободное распоряжение правами на товары и бесповоротное приобретение таких права нежели, кому принадлежат эти права и какие они.

Коммерческая деятельность (она же торговля/торговая деятельность) – купля-продажа товаров между коммерсантами (торговцами), осуществляемая в коммерческих целях, то есть

1. Продажа товаров их производителями, а также их покупка у производителей для использования в собственном производстве или для последующей перепродажи

2. Продажа товаров приобретшими их коммерсантами (последующая перепродажа), а также их покупка у коммерсантов для тех же (коммерческих целей), то есть для использования в собственном производстве или для последующей перепродажи.

ДОПОЛНИТЕЛЬНО:

Оптовые торговцы – негоцианты.

Ритейлизация – захват власти в сфере розничных продаж торговыми сетями

Кратко об истории и становлении торговли:

1. Образование особого купеческого сословия

2. Кредитная торговля

3. Разделение торговли на оптовую и розничную

4. Возникновение специализации купцов

5. Становление и развитие понятия о бренде (имидже) торговца и товара

6. Появление разнообразных форм торгового посредничества

7. Развитие торговых сетей

8. Появление и развитие электронной торговли

КП – выделившаяся область частного (гражданского в широком смысле слова) права- отрасль частного права (ибо торговый оборот-это часть гражданского оборота).

Позиции по поводу понимания КП:

1. Шершеневич: КП – это отдел канонического гражданского права, который разработан только из-за наличия спроса, предъявленного со стороны практики, поэтому особой отрасли юридической науки не надо создавать, а учебная дисциплина должна иметь только чисто прикладной характер.

2. Цитович, Каминка: отраслевая самостоятельность торгового права как области частного права в широком смысле, как особого рода отрасли правоведения.

3. Удинцев: КП – то ли смешанная, то ли комплексная область права, объединяющая в себе нормы как частного, так и публичного права, относящиеся к деятельности коммерсантов

Предмет КП – коммерция/торговля (коммерческая/торговая деятельность в макроэкономическом смысле этого слова) – купля-продажа товаров между коммерсантами (торговцами), осуществляемая в коммерческих целях; совокупность действий по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Эта торговля по преимуществу является оптовой (торговлей крупными партиями) и носит систематический характер

(дореволюционные специалисты рассматривали коммерцию как исключительно посредническую деятельность между производителем и потребителем не только материальных благ, но также работ, услуг и даже духовных ценностей (результатов интеллектуальной деятельности-творчества). Так, из числа участников торгового оборота исключались потребители и производители товаров, единственный субъект – купец (торговец-посредник). Эта позиция привела к слиянию понятия коммерции с предпринимательством. Шершеневич выделял наряду с торговлей товарами также торговлю деньгами, фондовую торговлю, торговлю различного рода трудом. Эти позиции не учитывают того, что торговый оборот начинается с акта продажи изготовителем произведенного им продукта. Также в состав коммерческой деятельности включаются и акты приобретения товара любыми покупателями, то есть не обязательно посредниками, но и розничными торговыми организациями, производственными предприятиями).

Обязательно должно быть:

1. Сбыт изготовителями своих товаров

2. Деятельность оптовых торговых и иных посреднических звеньев

3. Действия субъектов по приобретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами

Процесс розничной продажи товаров гражданам обычно не включается в предмет регулирования КП. В развитых правопорядках уже свое специальное потребительское право – сделки b2c (businessman to consumer).

Что такое товары как предмет коммерческого права?

1. собственно товары – партии однородных заменимых движимых вещей, определенных родовыми признаками

2. товарораспорядительные документы

3. товарные деривативы

4. цифровые продукты (digital contents)

5. услуги, сопутствующие товарам либо цифровым продуктам

Также КП регулирует вопросы, касающиеся вспомогательной торговой деятельности – это деятельность, сопутствующая торговле и направленная на ее обслуживание: