43. Классификация условий торговых договоров и порядок их выработки.
Условия - определённый набор взаимных обязательств и прав, которые фиксируются на бумажных документах или на электронных носителях
Отличия - в зависимости от сектора товарного рынка, в котором разрабатывается и заключается торговый договор. Несмотря на существующие отличия, сложились общие условия.
В коммерческом праве сложился удобный, подход для разграничения условий.
I группа. Вырабатываемые условия (прямые, явные) – вырабатываются сторонами и фиксируются в тесте договора.
1) Предписываемые (обязательные) - предписаны законом, иными НПА или необходимые для договоров данного вида, чтобы признать его заключённым.
Не предопределённые по своему содержанию - содержание условий определяются по усмотрению сторон. То есть условия обязательны для выработки, но относительно содержания закон никаких требований не выдвигает
Ошибка приводит к признанию договора незаключенным
Предопределённые по своему содержанию - содержание определяется нормативными установлениями (государственное регулирование)
Ошибка приводит к признанию договоров недействительным.
2) Инициативные (необязательные) - вырабатываются по усмотрению сторон; закон не обязывает выработать и включить (существенные условия в силу заявления одной из сторон).
Отсутствие данных условий не влечет рисков признания договоров недействительным или незаключенным
Но с помощью данных условий договору придаётся требуемая юридическая и экономическая эффективность; 60-70% договора составляют
Обеспечивается системную взаимосвязь, единство прав и обязанностей
Предписываемые и инициативные условия делятся на:
1. Условия, которые специально не обсуждаются и не согласовываются сторонами при заключении договора (стандартные, общие или специально несогласованные условия).
Стандартные условия – положения, подготовленный одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования и фактически применяемые без переговоров с другой стороной (Принципы УНИДРУА, Свод СЕНТРАЛ).
2. Условия, которые согласовываются сторонами при заключении договора (индивидуальные или согласованные условия).
В случае коллизии приоритет отдается индивидуальным условиям договора.
II группа. Не вырабатываемые. Специально не вырабатываются, но входят или могут входить в содержание договора (но отсутствуют в тексте документа).
Назначение:
«восполнение» пробелов в вырабатываемых условиях
оказание сторонам помощи в создании рационального договора путем включения в договор уже существующих комбинаций взаимных прав и обязанностей, хорошо зарекомендовавших себя на практике.
1) Подразумеваемые - такие условия, которые автоматически входят в содержание договора в силу самого факта заключения договора, если стороны не достигли соглашения об ином
- предусмотрены диспозитивными нормами договорного права. Норма является диспозитивной, если не содержит явно выраженного запрета на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного в ней, и отсутствуют критерии императивности.
- определяются торговыми обычаями (Инкотермс) при отсутствии применимой к этим отношениям диспозитивной нормы.
2) Воспринимаемые - входят не автоматически, а при наличии соответствующего соглашения сторон об этом
- примерные условия (427 ГК РФ) – условия, разработанные в качестве образца для определенного вида договоров и опубликованные в печати, в т.ч. в сети «Интернет». Попадают в договор путем включения ссылки на них в договор.
- положения рекомендательных правовых актов (например, Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями м поставщиками потребительских товаров от 2012) - в договоре положения не указываются прямо, мы ссылаемся на них.
В последующем при внесении изменений в условия, на которые ссылаются стороны, изменения применяются в отношениях между сторонами, если это прямо предусмотрено в договоре или последующем соглашении.
Последовательность выработки условий договора
Уясняется перечень предписываемых условий
Уясняется перечень подразумеваемых условий и анализ подразумеваемых условий на предмет их адекватности
Уясняется перечень потенциальных воспринимаемых условий и анализ воспринимаемых условий на предмет их целесообразности
Определятся перечень инициативных условий, требующих выработки для придания договору эффективности.
Важно: каждой группе торговых договоров присущ свой набор всех этих условий.
Если в норме указание на «если иное» = это диспозитивная норма
Если запрет на иное – то императивная; но наличие фраз не свидетельствует о императивности нормы
Договоры, связанные с предпринимательством – если отсутствует указание на «иное», то квалификация как диспозитивные.
Способы выработки договорных условий
индивидуальная выработка
на основе стандартизированных условий: а) договоры-образцы – внутренние образцы; б) внешние образцы (разрабатываемые самой компанией, которые предназначены для контрагентов – стандартные условия договора – эти стандарты предназначены для неоднократного применения с разными контрагентами = не предполагают изменения в ходе переговоров; в) примерные условия – типовые договоры (рекомендательные).
Положения примерных (типовых) договоров:
Включаются в договор при помощи = а) дублирования; б) ссылка на то что такие условия применимы к нашему договору
Рекомендательные правовые акты – не содержат императивных или диспозитивных норм права - они действуют в случае если стороны признают их в договоре
Считаются недопустимыми следующие условия торгового договора:
Несправедливые условия – явно обременительные для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (ПП ВС «О свободе договора»).
Оценка на предмет справедливости осуществляется в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств; в совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать преимущества для другой стороны.
Для применения правовых средств защиты от несправедливых условий необходимо доказать не только их явную обременительность, но и факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение, затрудняющее согласование иного содержания таких условий договора.
Неясные условия – сформулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет придавать им различный смысл и таким образом действовать во вред контрагенту.
Способ борьбы – правило contra proferentem- толкование противоположно интересам стороны, предложившей это условие (пока не выработан в судебной практике и нпа).
Неожиданные условия – имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумно ожидать.
Не имеет силы, если явно не было принято другой стороной. Простая ссылка в тексте договора не означает, что внимание другой стороны к таким условиям привлечено надлежащим образом, даже если другая сторона его подписала.
В российской практике пока нет способов защиты.
Дискриминационные условия – условия, при которых договорный контрагент поставлен в неравное положение по сравнению с другими контрагентами одного и того же субъекта торгового оборота. По аналогии с несправедливыми условиями квалификация должна осуществляться в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств и в совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать преимущества для другой стороны (пока не выработан в судебной практике и нпа).
Правовые средства защиты от недопустимых условий договора:
Ничтожность несправедливого и неожиданного условия
Изменение судом несправедливого условия договора или о расторжении договора
Отказ в защите права, основанном на несправедливом условии, на основании ст. 10 ГК
Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны (правило «contra proferentem»)
Взыскание убытков
Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер административной ответственности