Оглавление

1. Коммерческое право: предмет, метод регулирования, структура, соотношение с гражданским и предпринимательским правом. 4

2. Ответственность в коммерческом обороте: понятие, виды,особенности применения. 9

3. Основополагающие принципы коммерческого права 17

4. Договоры торгового посредничества 23

5. Субъекты торгового оборота 33

6. Способы расчетов за товары. 40

7. Объекты торгового оборота 46

8. Правила Инкотермс-2020: правовой статус, содержание,применимость в РФ 58

9. Структура и инфраструктура товарного рынка. Особенностиформирования договорных связей в структурных секторах товарногорынка 62

10. Опцион на заключение договора и опционный договор. 68

11. Организаторы торгового оборота 71

Организаторы внутреннего торгового оборота 72

Организаторы международной торговли. 75

12. Способы заключения торговых договоров 77

13. Торговые посредники: виды, особенности правовогорегулирования деятельности 82

14. Обязательства по хранению товаров, ответственное хранение 87

15. Правовые средства индивидуализации товаров 88

16. Договоры, опосредующие перевозку товаров: виды, особенностиправового регулирования 91

17. Коммерческое агентирование: понятие, правовое регулирование 95

18. Стандартные условия договоров: понятие, сфера применения, способы включения в договор. 97

19. Система торговых договоров. 98

20. Источники нового lex mercatoria: состав, краткое содержание, юридический статус, применимость в РФ 100

21. Рамочные договоры (договор с открытыми условиями): понятие,назначение, сфера применения. Соотношение с предварительнымдоговором и опционом на заключение договора. 103

22. Товарная и транспортная маркировка: понятие, назначение, правовое регулирование 104

23. Товарораспорядительные и товаросопроводительные документы 106

24. Товарная (промышленная и потребительская) и транспортная упаковка: понятие, назначение, правовое регулирование. 109

25. Конкуренция на товарных рынках: понятие, правовое регулирование, общие запреты и ограничения (по ФЗ «О защите конкуренции») 111

26. Страхование товаров и коммерческих рисков. 115

27. Стандарты качества и установление в договорах требований ккачеству товаров. 118

28. Расчёты по инкассо 121

29. Подтверждение соответствия качества и безопасности товаров. 122

30. Порядок расчетов по аккредитиву. 124

31. Реализационные договоры торгового оборота 127

32. Переговоры о заключении договора. 132

33. Особенности возмещения убытков в торговом обороте, договорноерегулирование возмещения убытков. 134

34. Приемка товаров по качеству, экспертиза качества товаров 136

35. Удостоверение несохранности грузов при перевозке. 138

36. Договоры, содействующие торговле 138

37. Претензии и иски к транспортным организациям. 142

38. Организационные договоры в торговле 144

39. Правовые средства обеспечения исполнения торговыхобязательств. 145

40. Договоры на выполнение маркетинговых работ. 148

41. Выработка условий торговых договоров о цене товара, скидки ивознаграждения к цене товара с учетом ст. 9 Закона о торговле 151

42. Договоры комиссии и консигнации 154

43. Классификация условий торговых договоров и порядок их выработки. 156

44. Электронная торговля, электронная подпись 159

45. Основания освобождения от ответственности за нарушение торговых договоров 165

46. Отказ от договора, утрата права на отказ 165

47. Дистрибьюторские договоры: понятие, содержание, правовоерегулирование. 167

48. Процедуры изменения условий торговых договоров 169

49. Договор на оказание рекламных услуг. 172

51. Простое и двойное складские свидетельства. 177

52. Несправедливые условия торговых договоров: понятие, правовые средства защиты от несправедливых условий 178

53. Принципы Европейского договорного права: юридический статус, основные положения, применимость в РФ 180

54. Вертикальные и горизонтальные соглашения в торговле: понятие,допустимость (по ФЗ «О защите конкуренции») 184

55. Приемка товаров по количеству. 186

56. Сбытовой франчайзинг и договор франшизы в торговом обороте. 188

57. Правовые средства индивидуализации субъектов торговогооборота. 191

58. Претензии и иски к транспортным организациям 193

59. Обеспечение сохранности товаров при перевозке 194

60. Технические регламенты: структура и порядок применения 194

1. Коммерческое право: предмет, метод регулирования, структура, соотношение с гражданским и предпринимательским правом.

Лекция: Торговое право – самый центр частного права и по части предмета, и по части метода, и по части принципов.

Предмет коммерческого права

Предмет – отношения, которые регулируются торговым правом.

Commercio – торговля, поэтому «коммерческое право = торговое право».

Commercium (имущественный оборот) у римлян обозначалась любая торговля, любая динамика имущественных отношений. Нечто выношу на рынок (с помощью раба/перегрина), и на рынке это продаётся.

Торговля у римлян называлась mercatura – от этого происходит newlexmercatoria, английское merchant, мерчандайзер, меркантильный. Это профессиональная торговля, торговля как деятельность, направленная на продвижение/доведение товаров и материальных прав от их производителей до их потребителей.

Среди отечественных коммерционалистов имеются разногласия относительно предмета коммерческого права.

• Первая точка зрения: предмет коммерческого права – вся предпринимательская деятельность.

• Вторая точка зрения: предмет коммерческого права – один вид предпринимательской деятельности – торговля (и оптовая, и розничная).

• Третья точка зрения: предмет коммерческого право – только оптовая торговля (точка зрения кафедры)

Предмет коммерческого права: не любая экономическая деятельность, а торговая деятельность (торговля) – представляет собой совокупность действий субъектов по продвижению товаров от изготовителей к конечным потребителям;

Это не любая торговля, а только профессиональная торговля в целях извлечения прибыли (то есть, торговля как предпринимательская деятельность).

Это не любая профессиональная торговая деятельность в целях извлечения прибыли, а только оптовая – деятельность по продвижению оптовых партий товаров. Розничная торговля в предмет торгового права не входит.

Оптовая торговля – вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в т.ч. для перепродажи) и в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Розничная торговля – вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Совокупность действий, составляющих содержание оптовой торговли:

• Реализация (сбыт) оптовых партий товаров производителями (реализационные мероприятия)

• Приобретение оптовых партий товаров конечными потребителями (закупочные операции)

• Деятельность торговых посредников (посреднические операции)

• Деятельность организаторов торговли (организационные операции)

• Содействие осуществлению оптовых торговых операций: реклама, перевозка, хранение, страхование, расчетное обслуживание и т.д. (операции, содействующие торговле)

Операция – определенный комплекс юридических и иных действий, подчиненных единому замыслу, согласованных по цели и порядку совершения.

На конечных потребителях заканчивается торговый оборот. Конечные потребители осуществляют закупочные операции либо для собственных нужд, либо для розничной продажи.

Сфера практического применения коммерческого права во всех случаях одна: это реализационная деятельность субъектов.

Любая организация, тем более коммерческая создается для осуществления реализационной деятельности, так как именно вследствие такой деятельности организация получает доход, или даже прибыль.

Но организация осуществляет и иные виды действия (производственная деятельность, управленческая деятельность). Закупочные операции носят зеркальный характер по отношению к реализационным операциям.

Большинство ученых считает, что коммерческое право – совокупность правовых норм.

• Другая точка зрения (например, Пугинский) – коммерческое право – процесс правового регулирования торговой деятельности (это инструментальный подход к праву).

Согласно этому подходу, право – не совокупность норм, а движение, заключающееся в использовании юридического инструментария для решения стоящих перед людьми задач.

Лекция: Основатель кафедры – Борис Иванович Пугинский, он создатель теории правовых средств – рассмотрение правовых конструкций не с точки формально логического содержания, а с точки зрения целей, для которых эти институты могли быть использованы в практической жизни.ДКП – это замечательно с точки зрения того, какие П и О из него возникают, но самое главное – для чего вы будете использовать данный договор.

С учетом традиционного определения, «норма права» - правило, санкционированное государством. Любая совокупность правовых норм о торговле входит либо в гражданское право, либо в предпринимательское право.Не получается обнаружить специальные нормы именно коммерческого права.

Основной источник знаний: судебная практика. Эта практика нашей юридической наукой изучена не достаточно.

Нормы права создают некий нормативный каркас (скелет) торговой деятельности, а ненормативные правовые средства наполняют каркас правовой материей иного рода. Для того, чтобы достичь высокого уровня хозяйственных операций, необходимо использовать ненормативный правовой инструментарий.

Нормы гражданского права рассчитаны на регламентацию действий, а нам нужно добиться регламентации на уровне операций.

Определение термина коммерческого права России как определенном образом устроенной системой правовых средствсоответствует критерию полезности: если мы с этой точки зрения понимаем коммерческое право, то мы понимаем, что коммерческое право – право, которое создается не государством в лице уполномоченных органов, а создается самими предпринимателями, их собственными усилиями и волей.

Правовой режим – порядок регулирования, который выражен в комплексе правовых средств, характеризующих особое сочетание взаимодействующих между собой дозволений, запретов, а также позитивных обязываний и создающих особую направленность регулирования.

Правовой режим в коммерческом праве более мягкий и гибкий, он предоставляет максимальную свободу усмотрения субъектам коммерческого права в применении правовых средств.

Отличительная особенность правового режима, формируемого коммерческим правом, исторически заключалась в главенствующей роли ненормативных (индивидуальных) частноправовых средств регулирования экономического оборота, направленных на повышение экономической эффективности торговых операций.

Нормативные установления выполняют в коммерческом праве вспомогательную функцию.

Коммерческое право – творческое право, право инициативное. Оно регулирует исключительно горизонтальные отношения между субъектами, которые находятся в отношениях юридическогоравенства.

Публично-правовые отношения между субъектами и государством не входят в содержание коммерческого права.

Точка зрения кафедры: в систему коммерческого права входят только нормы частного права (!). Но в ряде случаев коммерческое право выходит за границу частного права, погружается в публичные отношения (например, правила ВТО).

Метод коммерческого права:

Для коммерческого права характерен в большей степени диспозитивный метод регулирования торговых отношений.

Диспозитивный метод регулирования подразумевает:

1) равенство по отношению друг к другу участников торговых отношений;

2) возможность выбора участниками торговых отношений вариантов своих действий в процессе организации торговой деятельности;

3) возможность включения в договоры обязательств по взаимному усмотрению сторон.

Для некоторых отношений, которые регулируются коммерческим правом, характерен императивный метод. Он предполагает наличие между субъектами отношений власти и подчинения, а также наличие правовых норм, которые обязательны для исполнения.

Императивным методом, к примеру, регулируется торговая деятельность в государственной сфере.

Таким образом, в коммерческом праве в качестве метода правового регулирования используются как диспозитивный, так и императивный метод, однако с преобладанием диспозитивного.

Лекция:Метод – частноправового регулирования, или диспозитивный, но с небольшой оговоркой. Торговля оказывается наиболее эффективной, адекватной, когда она осуществляется профессионально – лицо занимается только ей. Постоянно, организованно, во имя получения постоянного источника дохода.

Отношения, в которых участвуют профессионалы, которыми живут их участники, которые составляют всю жизнь этих участников – наиболее целесообразно и правильно оставить на откуп самим участникам. Регламентация торговых отношений – дело самих участников торговых отношений. Частное право – координации, взаимодействия, исходящее из множества равновеликих центров правотворчества.

Только в торговом обороте и остались начала частного права, о которых писал Покровский. Метод торгового права – самый частный из всех частноправовых методов. Сами торговцы создают право для себя – они вынуждены регулярно ставить некие рамки, это происходит, когда торговцы действуют не очень ответственно и не очень понимают, что такое ГК и государственный суд.

Система коммерческого права:

Система коммерческого права представляет собой по сути совокупность признаков отрасли. Она состоит из двух частей – общей и особенной, которые имеют внутреннее деление.

Общая включает понятие, принципы, предмет, метод правового регулирования, нормы и институты, источники, историю становления и развития коммерческого права, его соотношение с другими отраслями права и понятие науки коммерческого права.

Особенная часть формирует представления о рыночных отношениях, о субъектах и объектах, о порядке и формах деятельности субъектов в торговом обороте, о взаимоотношениях субъектов в торговом обороте (товарном обращении), о формировании структуры и инфраструктуры товарного рынка, о роли конкуренции в условиях рыночной экономики, о лицензировании коммерческой (торговой) деятельности, о взаимоотношениях субъектов коммерческого права с органами государственной власти и местного самоуправления, о видах и особенностях коммерческих договоров и т.д.

Сущностью всей системы является обозначение значимости торговых отношений, их содержание, элементы, связь с нормами права, воздействие на степень развития экономических отношений в целом.

Соотношение коммерческого права со смежными отраслями и учебными дисциплинами:

С коммерческим правом связано много споров и недоразумений. В сложившейся системе российского права коммерческому праву нет места.

Единственная концепция коммерческого права в России в настоящее время отсутствует.

1. Ряд отечественных коммерциалистов утверждает, что коммерческое право – комплексная отрасль (как частноправовые, так и публично-правовые норм).

2. Коммерческое право – часть гражданского права.

3. Коммерческое право – часть предпринимательского права.

4. Это самостоятельная отрасль права (точка зрения кафедры).

Коммерческое право – самостоятельная отрасль, так как регулирует отдельную самостоятельную область – торговлю.

Отличие содержания регулируемой деятельности отделяет ГП от КП.

Исторически КП возникло раньше ГП – lex mercatoria (обычное право торговцев) – древнее любого писаного права.

Объединение торгового законодательства с гражданским снижает эффективность торгового права, лишает его необходимого динамизма.

Необходимость в специальном правовом регулировании – деятельность по перемещению товаров на возмездной основе из сферы производства в сферу потребления, доведения их до потребителя.

Цивилистика не изучает эти процессы, там нет понятий «торговый оборот», «оптовая торговля», «торговое посредничество» и др.

Предмет торговых операций – товар. Гражданское право – не знает такого объекта. Лишь в параграфе о поставках упоминается «товар», но сущность не раскрывается.

Торговой деятельности присущи свои особенности, которые требуют учета в правовом регулировании.

Особенности коммерческого права:

• Большая гибкость, приспосабливаемость к изменениям условий;

• Более полный учет обычаев торгового оборота;

• Требование к беспрепятственности совершения сделок;

• Более строгие условия ответственности (без вины);

• Особый состав участников;

• Собственный предмет регулирования, который не затрагивается ГП.

Свобода выражается не только в общей свободе договора, но и в освобождении от излишних формальностей при совершении сделок, которая восполняется добросовестностью как условием ведения торговли.

Точность исполнения обусловливает быстроту совершения сделок и предупреждает излишние споры.

Лекция:

1. Торговое право – часть гражданского.

Лекции по торговому праву начали читаться не так давно.

• Цитович Пётр Павлович в 1873.

• Малышев Кронид Иванович (1875): «Предмет коммерческого права – составная часть права гражданского, гражданское право регулирует имущественные отношения частных лиц, ровно на тех же принципах основываются и коммерческие отношения – часть имущественных».

• Габриэль Феликсович Шершеневич – «Торговое право занимает скромное место, соответствующее своему научному достоинству, соперничать с гражданским и государственным правом оно не может»

Теория чёрного ловеласа – никакого торгового или коммерческого права нет, есть коммерческое право, применяемое к торговым отношениям. Если оно и приобретает особенности в торговле, они незначительны, непринципиальны, и их не очень много.

2. Есть гражданское право – родовое понятие, торговое – видовое. Её можно перевернуть: гражданское право – часть торгового?!

Шершеневич обозревал учебник Смита и сказал, что научной системы искать не стоит – излагаются все предметы от наследственного права до недвижимости – но под заголовком коммерческого права. А вот самое прямое отношение она имеет, в англо-американском праве-то. Основа – право торговли, торговый оборот на основе commonlaw.

3. Дуалистический вариант – горизонтальный, координационный – одно рядом с другим. Кружочки находятся рядом друг с другом – они не пересекаются. У гражданского права один предмет, у торгового права – другой предмет.

Сами являются частью чего-то более общего – понятия частного права. Автономия воли соответствующих лиц.

Возможен прагматический подход – различение терминов и понятий. Зарубежные авторы отдают отчёт о том, что то, что они пишут на учебников, это слова. Термины могут быть разными. Суханов в Австрии увидел книжку «лыжное право». В интернете есть «право игры в бридж»… Дело не в названии, а в том, что за ним скрывается, а скрываться может что угодно, на что предъявляется спрос, что ожидает практика от юриста. Если есть некий круг потребителей, которым важно знать, как купить, нанять лошадь, сделать ставку на скачках, как разрушить эту сделку. Как открыть винокурню, что для этого надо сделать, сертификаты, разрешения, лицензии, договоры о поставках солода, о поставках оборудования для двойной или тройной перегонки, как проверить состав бочек – будет на прилавках при спросе практикой “whiskeylaw”. В зарубежных книжках можно найти книжки “civillaw”, “businesslaw”, “consumerlaw” – право сделок в бытовом обороте между гражданами и ЮЛ, которые являются производителями и потребителями товаров. Consumerlaw – приходите в магазин. Работаете не просто как предприниматели, а как коммерсанты – деньги на продаже товаров, commerciallaw. Подход довольно близок к теории правовых средств.

Как верно решить вопрос о соотношении торгового и гражданского права.

• Под гражданским правом берём сухановское понятие.

• Торговое (коммерческое право) – указание на предмет этого права. Отношения, которые обозначаются словами «торговля» или «коммерция».

Соотношение коммерческого и предпринимательского права

Статья 2 ГК РФ – предпринимательская деятельность – любая деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли.

Понятие предпринимательской деятельности шире, т.к. извлекать прибыль можно не только из продажи товаров.

Торговля – вид предпринимательской деятельности. Но дисциплины строятся на разных основаниях.

КП – частноправовой характер. ПП – комплексная отрасль, сводящая воедино нормы частного и публичного права, регулирующая предпринимательство в их единстве.

Лекция:

Соотношение понятий «коммерческое» и «предпринимательское» право.

Торговля и коммерция – область отношений, куда входит торговля – части более широкого понятия предпринимательства.

Торговля искони была первой и единственной сферой, где устанавливались капиталистические отношения. Но она не всегда была предпринимательской – СССР.

1. Явление изменчивое.

2. То, что торговля – часть предпринимательства – издержка из ГК – идея отсутствия дуализма кодексов – «один на всех». Содержательный аспект определению в ст. 2 не сильно уделяли. Нынешнее определение предпринимательства нивелирует содержательные аспекты.

Насколько начала коммерции призваны регулировать другие области предпринимательства? ПП – вопрос о том, насколько начала коммерческого права применимы в смежных областях деятельности.

Дореволюционные авторы жили и творили в тот период, когда торговля уже перестала быть единственной областью предпринимательства, но обобщённого понятия выработано не было. И «торговля» использовалась как синоним «предпринимательства» – «система торговых действий» Шершеневича. «Курс торгового права» 1908 – «торговое право подчинило себе и добывающую промышленность и почти подчинило себе сельскохозяйственную».

Термин «предпринимательское право» введён в 1900 Н.М. Серпуховым. А.И. Каминка – «Основы ПП» 1917 – обозначал ПП как корпоративное право («акционерное»).

Торговое право – фрагменты частного куска ПП.

Шествие торгового права не ограничивалось ПП, оно влезло и в гражданские отношения. Институты изменил процесс коммерциализации ГП, процесс наводнения его принципами, нормами и институтами, свойственными торговому праву. И брачные договоры сегодня заключаются исходя из чисто коммерческих отношений – отказ от наследства в пользу родственников.