![](/user_photo/19115_OVnlY.jpg)
- •Нерсесов. Представительство
- •Отличия представительства от иных юридических институтов
- •1. Отличие от фактического соучастия
- •Отличия представителя от нунция
- •Выводы Нерсесова:
- •2. Отличие представительства от юридического соучастия
- •3. Отличие представительства от поручительства
- •4. Отличие представительства от поручения
- •Различия поручения и представительства
- •5. Отличие представительства от аналогических отношений, возникающих для третьих лиц из юридической сделки независимо от воли контрагентов
- •6. Отличие представительства от договоров в пользу третьих лиц
- •7. Отличие представительства от negotiorum gestio
- •Институт добровольного представительства
- •Юридическое обоснование добровольного представительства
- •Разрешение вопросов представительства на основании данной теории
- •Представительство в Римском праве
- •Отношение к представительству в зарубежных правопорядках
- •1. Германия
- •2. Франция
- •3. Россия
- •Какое юридическое значение имела смерть Бранденбурга?
- •Могли ли действия, совершенные Смородиновым после смерти Бранденбурга, порождать гражданские права и обязанности для представляемого Силантьева?
- •В любом случае вправе ли адвокат, действующий по доверенности, заключать в гражданском процессе мировое соглашение?
- •Может ли адвокат в гражданском процессе представлять одновременно обе стороны?
- •Как следует поступить Силантьеву?
- •1. Подлежит ли иск удовлетворению?
- •Вправе ли малолетний совершать сделку по принятию наследства?
- •Вправе ли был отец подать нотариусу заявление от имени сына об отказе последнего от наследства?
- •Является ли действительным поданное отцом от имени сына заявление об отказе от наследства?
- •Вправе ли была мать передоверить ведение дел Гаджиевой?
- •Правомерно ли отказал нотариус Гаджиевой в подаче заявления?
- •Свидетельствуют ли совершенные малолетним конклюдентные действия о фактическом принятии наследства?
- •Чье заявление (отца или матери) признает суд?
Разрешение вопросов представительства на основании данной теории
1. Представитель заключает сделку и выражает свою собственную свободную и непринужденную волю при этом. Как быть тогда, когда воля представителя нарушена? (заблуждение, обман, насилие и пр). В таком случае принципал может оспаривать действительность такого акта, хотя такие обстоятельства не касаются его личности. В свою очередь, контрагент может оспаривать сделку в случае, если его воля нарушена представителем, причем заблуждение относительно личности представителя не является существенным. Отсюда вытекает то, что представителем может выступать несовершеннолетнее лицо и расточитель, обладающиедееспособностью.
2. Принципал должен обладать конкретной или частной правоспособностью, т.квыступает в качестве первоначального субъекта сделок и принимает на себя их правовые последствия.
3. Форма сделки, если она не предписывается законом, должна определяться именно по личности принципала. Если законом предусмотрены особые формы, применимые к отдельным категориям лиц, то от случая к случаю они могут не соблюдаться представителем (пример с формой, предусмотренной для глухонемых лиц в случае, если представитель не относится к этой категории).
Таким образом, принцип распределения свойств контрагента и субъекта разъясняет поднятые выше вопросы. Есть и другие вопросы, не менее важные:
1. Каковы последствия выхода представителя за пределы полномочий? В случае,если третье лицо не знает об отсутствии таких полномочий. Сделка при таких условия должна быть признана недействительной (в некоторых правопорядках устанавливается защита третьего лица, которое по неведению понесло убытки => представитель несет ответственность).
2. Какова ответственность нескольких принципалов за действия одного общего представителя? Зависит от того, распределяются ли свойства субъекта и контрагента межу двумя различными лицами или нет. По римскому праву, если лица вступали в сделку через общего представителя, то несли солидарную ответственность по адъективным искам, а если непосредственно, то каждый за себя. В Риме не допускалось прямое представительство => субъект и контрагент должны были сливаться в одном лице. Обязательство нескольких лиц, прибегающих куслугами представителя, было единым и неделимым. В современном правесвойства субъекта и контрагента разделены; несколько принципалов несут либо солидарную, либо долевую ответственность в зависимости от характера сделки. При этом, солидарная ответственность общим правилом не признается.
Представительство в Римском праве
Право носило строго субъективный характер. Каждый человек должен бы осуществлять свои права ЛИЧНО. С таким подходом несовместима возможность использования института представительства.
Со временем это правило смягчили: принцип самопомощи стал распространяться на отдельные виды отношений (цессия и тд, которые в присутствии магистрата), остальные же могли совершаться посредством помощи других лиц.
Мандат (поручение) – главная форма идей представительства в Риме. По сути, это то же прямое представительство, только окольными путями (мандатар приобретал в своем лице права и обязанности => цедировал права мандату, а относительно обязанностей требовал гарантии).
Со временем этого стало недостаточно. Возникли адъективные преторские иски, основанные на идее представительства. Две группы исков:
1) Первая группа основана на моменте обогащения принципала (отец передает часть имущества сыну и как бы обязуется за его действия в пределах этого имущества, которое считается собственностью отца). Эта группа к представительству не имеет особо отношения
2) Вторая группа основана на воле отца, выраженной относительно конкретного случая (случаев). (Объявление воли господина на то, чтобы лицо совершило юр сделку; третье лицо, вступая в сделку с подчиненным, имело ввиду его господина). Это не приказ!!, а согласие господина.
С появлением таких исков перед кредитором стояли два должника: контрагент и его принципал. И он мог вчинить два иска обоим: прямой и косвенный соответственно. Это некая гарантия принципала перед третьим лицом за действия контрагента.
Вывод: адъективные иски содержат в себе идею прямого представительства, но по своей форме таковыми не являются (отсутствует главное – разделение ролей контрагента и субъекта; субъект и контрагент – одного лицо, принципал же – некий содолжник).
Были некоторые исключения из принципа недопустимости прямого представительства:
1) Договор займа. Лицо дает деньги взаймы от имени другого => имущ последствия наступают для последнего. Это некое приобретение владения и собственности через представителя.
2) Уплата кредитору долга должника через представителя
3) Приобретение залогового права через представителя.
Почему же в столь развитом РЧП отсутствовало прямое представительство?
1) Строго личный характер обязательств
2) Этические соображения (свободный человек не мог быть простым промежуточным пунктом)
3) Не было столь острой необходимости
- рабы приобретали для господ
- были преторские иски, которые могли видоизменять юр отношения лиц с представительными намерениями
Вывод Нерсесова: функция активного представительства мало-мальски достигалась уже имеющимися средствами; как известно, право меняют и пополняют только в случае острой необходимости.