Комаров
Комментарий к ВК
Статья 1
Для применения Конвенции прежде всего необходимо, чтобы коммерческие предприятия контрагентов располагались в различных государствах. Если коммерческие предприятия расположены в одном государстве, такой договор не признается международным.
Предприятия с точки зрения Конвенции - это постоянное место осуществления деловых операций.
Коммерческим предприятием может являться место нахождения главной конторы юр лица, а также его представительства, филиала.
Одного лишь факта нахождения коммерческих предприятий сторон в разных государствах для ее применения недостаточно. Важное значение имеет субъективнейший фактор - осведомленность обоих контрагентов об этом факте не позднее чем на момент заключения договора. Если осведомлённости нет, то ВК не работает.
Договор мжд К-П должен быть связан с государствами - членами Конвенции. Эта связь проявляется двояко. Конвенция применима в любом из двух случаев:
коммерческие предприятия продавца и покупателя расположены в разных договаривающихся государствах
В силу норм МЧП подлежит применению право страны - участницы Конвенции.
Конвенция может применяться также, если коммерческие предприятия одного или обоих контрагентов расположены в недоговаривающихся государствах, если нормы МЧП отсылают к праву договаривающегося государства.
Для признания к-п мжд решающую роль играет на различная национальная принадлежность контрагентов, а факт нахождения их коммерческих предприятиях в разных государствах.
Вместе с тем Конвенция не распространяется на куплю-продажу товаров, приобретённых «для личного, семейного или домашнего использования».
Статья 2
Она предусматривает исключения из сферы действия Конвенции по следующим признакам: цель приобретения товара, характер сделки, предмет купли-продажи. Этот перечень имеет замкнутый характер.
В п. а имеется в виду именно цель приобретения товара, а не его обычное предназначение для потребительского использования.
Критерием в этом случае в силу Конвенции служит осведомленность продавца в момент заключения договора или в любое время до его заключения о целях покупки товара покупателем.
Включение п. b и c вызвано тем, что по общему правилу подобного рода сделки регулируется специальными нормами национального законодательства.
Купля-продажа ЦБ существенно отличается от к-п иных видов товаров, в некоторых государствах есть отдельные законы, поэтому их исключили из сферы действия Конвенции.
Исключение из сферы действия Конвенции судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке вызвано тем, что в ряде государств они являются недвижкой, а ВК только про движку.
Во многих правовых системах электроэнергиям не рассматривается как товар и ее продажа имеет свои особенности.
Статья 3
Чтобы исключить возможные споры, предусмотрено, что договором к-п не признается договор, по которому сторона заказчик поставляет существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства предмета договора. Здесь возникает вопрос, а что понимать под существенной частью? Учитывая, что в силу ВК при толковании принимается во внимание прежде всего намерение стороны, представляется целесообразным четко определить в договоре, что имели в виду стороны, включая в обязательство о поставке части материальной стороной, заказывающей товар.
В случае, когда в договоре сочетаются как условия о поставке товара, так и условия о выполнении работа или о предоставлении иных услуг, решающее значение для отнесения такого договора к сфере действия Конвенции имеет вопрос о том, заключаются ли обязательства стороны, поставляющей товар, в основном в поставке товара или же в выполнении работы. Только те договоры, в которых обязательство по поставке товара является основным, регулируются ВК.
Статья 4
Вопросы, которых конвенция не затрагивает указаны в самой ст. 4. Но там есть две оговорки. 1 - не исключается возможность иного решения в самой ВК. 2 - употребление выражения «в частности» означает, что перечень вопросов не имеет исчерпывающего характера.
П. 4а нуждается в разъяснении. Сама ВК допускает возможность неприменения её положений по поводу обязательности письменной формы. В государствах которые это предусматривают, соблюдение письменной формы внешнеторговой сделки является условием признания её действительности. Ст. 12 ВК, устанавливая, что стороны договора не могут отступить от её положений или изменять её действие, тем самым решает вопрос и о недействительности договоров, заключённых в иной форме, чем письменная. Во-вторых. ВК допускает заключение договора без установления цены или порядка её определения, если он заключён юр действительным образом. В-третьих, в ВК не содержится общих требований к действительности договора и последствий признания его частично или полностью недействительным, которые обычно предусматриваются в нац праве.
Статья 5
Здесь охватываются как случаи, кругла такой вопрос возникает в отношениях между продавцам и покупателем, так и случаи, когда предметом требования являются последствия причинённых товаром третьему лицу повреждений здоровья или смерти. Все стёкл с тем ее положения не исключают ответственности продавца перед покупателем на основе ВК за недостатки товара, повлёкшие для покупателя иные последствия (кроме повреждения здоровья или смерти).
Статья 6
1 - стороны могут полностью исколесить применение ВК. Это право не ограничено никакими условиями.
2 - модно отступить от любого из ее положений либо изменить его действие.
Как такое исключение должно быть выражено? Оно должно быть явно выражено, или оно может подразумеваемо выводится из текста Конвенции? Вроде, можно и так, и так.
Ссылка в договоре на ВК инкорпарирует ее положения в договор как его условия. Если они противоречат применимому национальному праву, к которому отсылают номы МЧП, приоритет отдаётся национальному праву. Если стороны избрали право государства - участника ВК и она применяется на основании ст. 1b, то положения Конвенции действуют в качестве норм, входящих в систему национального права.
Поскольку нормы ВК имеют специальный характер (предназначены для регулирования определенных видов отношений), их применение по согласованию сторон как норм национального права недопустимо.
Статья 7
В ней указано три фактора, которые нужно учитывать при толковании:
1 - её мжд характер
2 - достижение её единообразного применения
3 - соблюдение добросовестности в мжд торговле
Эти принципы распространяются только на те вопросы, которые относятся к предмету регулирования ВК.
Наряду с восполнением пробелов, основанных на одних принципах ВК, есть еще один способ - применение её норм по аналогии.
Статья 8
Она охватывает следующие аспекты:
следует ли из заявления или иного поведения соответствующих сторон, что они заключили договор;
Каков смысл соответствующего заявления и иного поведения стороны, имевших место заключения договора
Каково содержание усвойте заключённого договора.
Если эта статья применяется, то должно учитываться намерение стороны в момент заявления или иного поведения, а не в момент спора о том, как следует его толковать.
Известность (распознаваемость) для другой стороны заявления или иного поведения первой стороны является критерием, свидетельствующем о совпадении понимания обеих сторон.
Если не работает п. 1 ст. 8, то применяем п. 2 этой же статьи. Здесь есть ряд уточнений. 1 - учитывается понимание разумного лица, то есть лица, подход которого соответствует общепринятым критериям к разумности его поведения. 2 - это понимание не вообще разумного лица, а такого, которое действует в том же качестве, что и другая сторона. Это означает, что должны учитываться, например, технические и коммерческие знания и опыт соответствующего лица. 3 - в каждом случае нужно учитывать конкретные обстоятельства. Ориентиром должно служить то понимание, которое имел бы разумный человек, не только находившийся в том же качестве, что и другая сторона, но обязательно и при аналогичных обстоятельствах.
Сомнительно, чтобы по сделкам, которые должны совершаться только в письменной форме, можно было использовать для установления действительного намерения стороны или содержания договора предшествующие устные переговоры и какие-либо подтверждающие из свидетельские показания.
Исследовать это поведение можно только для выяснения намерения на момент, когда было сделано заявление или осуществлено иное действие, являющее предметом толкования.