Задача 14.
В соответствии с п.1 ст.54 ФЗ «Об АО» совет директоров (наблюдательный совет) АО определяет повестку дня общего собрания акционеров. Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения (п.1 ст.52 ФЗ «Об АО»), и такое сообщение должно в том числе содержать повестку дня общего собрания акционеров общества (п.2 ст.52 ФЗ «Об АО»), а так как изменения в повестку дня были внесены непосредственно перед началом проведения общего собрания акционеров, то акционеров данного общества нельзя считать надлежащим образом уведомлёнными о проведении общего собрания.
Также акционерам должна быть предоставлена информация об изменениях, вносимых в Устав акционерного общества (п.3 ст.52 ФЗ «Об АО»), а так как увеличение уставного капитала влечёт внесение изменений в устав общества и изменения сведений о размещённых обществом акций (п.3 ст.11 ФЗ «Об АО»). А так как решение о рассмотрении этого вопроса было принято непосредственно до, то акционерам не могло быть обеспечено должное ознакомление с проектом изменений в устав общества, в частности Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.09.2006 N Ф04-6138/2006(26675-А02-11) по делу N А02-1347/2005 г. Устанавливает, что уведомление акционеров о проекте изменений в устав за 10 минут не является надлежащим уведомлением. Следовательно, при созыве собрания были допущены нарушения, на основании которых решения данного собрания могут быть оспорены в соответствии с пп.1 п.1 ст.181.4 ГК РФ.
Но в соответствии с п.7 ст.49 ФЗ «Об АО» данное решение может быть оставлено в силе, так как данное решение могут обжаловать только те акционеры, которые не принимали участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены их права и (или) законные интересы. Но таких акционеров всего 1/3 следовательно, суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, так как голосование этих акционеров не могло повлиять на результаты голосования.
В соответствии с пп.1,2 ст.28, п.1 ст.48 и п.3 ст.49 ФЗ «Об АО» общее собрание акционеров принимает решение об увеличении уставного капитала общества путём размещения дополнительного выпуска акций по предложению совета директоров.
Но в соответствии с п.3 ст.39 ФЗ «Об АО» размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества. Соответственно принятие данного решения меньшим количеством голосов является решением, принятым с нарушением кворума. И в соответствии с п.10 ст.49 ФЗ «Об АО» решения общего собрания акционеров, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания акционеров (за исключением случая, если в нем приняли участие все акционеры общества), либо с нарушением компетенции общего собрания акционеров, при отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров или без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке. Следовательно, в соответствии с п.6 ст.25 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и п. 2.6.9 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н, решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг принимается регистрирующим органом в случае нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации.
Увеличение уставного капитала путём размещения дополнительного выпуска акций (п.2 ст.28 ФЗ «Об АО») происходит при оплате данных акций, которая может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку (п.2 ст.34 ФЗ «Об АО»). Акции – являются ценным бумагами и имеют денежную оценку, следовательно, ими может быть произведена оплата дополнительно размещаемых акций. Но ст.72 ФЗ «Об АО» отдельно оговаривает процесс приобретения обществом собственных акций, и такое приобретение возможно в двух случаях: 1) по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества; 2) по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций. Если иное не установлено уставом общества, оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами (п.4 ст.72 ФЗ «Об АО»). Таким образом, общество может приобретать свои акции только в данном случае, причём при оплате их деньгами, если иное не установлено уставом, а также в случаях, когда в соответствии с ФЗ «Об АО» акционеры имеют право требовать обязательного выкупа обществом их акций (п.4 ст.84.7 и ст.75 ФЗ «Об АО»). В данном случае такой порядок не был соблюдён.
Принятие же решения об увеличении уставного капитала путём размещения дополнительного выпуска акций после принятия решения об уменьшении уставного капитала путём выкупа обществом собственных акций вообще невозможно, что подтверждается Определением ВАС РФ от 21.04.2008 N 4763/08 по делу N А40-14391/07-84-94 и Постановлением ФАС Московского округа от 19.12.2007 N КГ-А40/12328-07 по делу N А40-14391/06-84-94: «Таким образом, у ЗАО "Ярославлькондитер" возникла обязанность уменьшить уставный капитал Общества путем погашения указанных акций. Однако ЗАО "Ярославлькондитер" не только не исполнило обязанность по уменьшению уставного капитала, но и приняло решение о дополнительном выпуске привилегированных именных бездокументарных ЗАО "Ярославкондитер" в количестве 20750000 штук, номинальной стоимостью 1 копейка, который был зарегистрирован на основании обжалуемого приказа. Апелляционный суд обоснованно исходил из того, что при возникновении у акционерного общества обязанности по уменьшению его уставного капитала Федеральная служба по финансовым рынкам отказывает в государственной регистрации выпуска ценных бумаг...".
А в случае, если общество приобретает свои акции без решения об уменьшении уставного капитала, то такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций (п.3 ст.72 ФЗ «Об АО»).
Таким образом, ОАО «Самоцветы» нарушило необходимый порядок приобретения обществом собственных акций, а соответственно в соответствии с п.6 ст.25 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и п. 2.6.9 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н, решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг принимается регистрирующим органом в случае нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации.