125

1. Цвет

Человеческий глаз состоит примерно из 7 млн колбочек и 120 млн палочек. Функция палочек заключается в «ночном зрении» – светочувствительности и приспособлении к окружающей яркости. Функция колбочек – «дневное зрение» – восприятие цвета, формы и деталей предмета. В них заложены три типа воспринимающих элементов, каждое из которых воспринимает световое излучение только определенной длины волн, соответствующих одному из трех основных цветов: красному, зеленому и синему. Остальные цвета и оттенки получаются смешением этих трех.

Грассман привел законы природы цвета:

Трехмерность природы цвета. Глаз реагирует на три различных цветовых составляющих. Примеры: красный, зеленый и синий цвета; цветовой тон (доминирующая длина волны), насыщенность (чистоту) и яркость (светлость).

2.Четыре цвета всегда линейно зависимы.

3.Цветовое пространство непрерывно.

Если в смеси 3-х цветов один непрерывно изменяется, а другие остаются постоянными, то цвет смеси будет меняться непрерывно.

Рассмотрим основные цветовые модели:

RGB. Данная модель построена на основе строения глаза. Она идеально удобна для светящихся поверхностей (мониторы, телевизоры, цветные лампы и т.п.). В основе ее лежат три цвета: Red – красный, Green – зеленый и Blue – синий.

CMY. Данная модель применяется для отражающих поверхностей (типографских и принтерных красок, пленок и т.п.). Ее основные цвета: Cyan – голубой, Magenta – пурпурный и Yellow – желтый являются дополнительными к основным цветам RGB.

CIE. Если имеется один контрольный цвет, то с помощью него можно получить некоторые цвета, варьируя данный контрольный (при условии, что не используется цветовой тон и насыщенность). Эта процедура называется фотометрией и используется при создании монохроматических репродукций цветных изображений.

YIQ. Для цветного телевидения стандарта NTSC было предъявлено два основных требования: быть в пределах установленного диапазона в 6 МГц; обеспечивать совместимость с черно-белым телевидением.

HLS и HSB. Рассмотрим другой подход при описании цвета. В цвете можно выделить его тон – преобладающий основной цвет (длину волны, преобладающей в излучении). Также рассмотрим насыщенность цвета – чем она больше, тем «чище» цвет (то есть ближе к тоновой волне). С такой системой работают художники, меняя насыщенность с помощью белой краски, его оттенок с помощью черной и тон, комбинируя с основными цветами.

При цветовых преобразованиях необходимо также помнить, что между цветовыми моделями CIE, CMY, RGB, YIQ существуют аффинные преобразования, тогда, как между HLS и HSV – нет. Данное обстоятельство будет заметно, если изображение, содержащее непрерывные цветовые переходы, переводить, например, из HLS в RGB (на изображениях может появиться разрыв непрерывности).

2. Общая схема цифровой обработки изображений

Рассмотрим процесс обработки изображений в виде следующей последовательности. Данное деление не претендует на полноту, но дает общую картину процесса обработки:

получение исходного, «сырого» изображения;

фильтрация изображения;

перевод изображения в необходимую цветовую модель; форматирование и индексирование изображения;

126

разбивка на блоки;

обработка графической информации, содержащейся в блоках;

последовательное сжатие;

энтропийное сжатие.

3. Сжатие.

Изображения в машинном представлении – двумерная матрица N на M, где N – его ширина, M – высота. При сканировании обычно используют разрешение от 72 до 2400 dpi (dots per inch – точек на дюйм). Наиболее часто – 300 dpi. Если взять лист бумаги 21/29 см с изображением и отсканировать его в RGB Truecolor, то несжатое изображение будет занимать ~ 27300000 байтов, или 26 Мбайт. Обычно в базах данных применяют изображения порядка от 320x240 до 640x480. Но и они занимают 76 до 900 Кбайт. А если таких изображений сотни, тысячи? В данном разделе рассмотрим методы сжатия. Будем рассматривать статическое сжатие, то есть массив данных для сжатия целиком сформирован. Методы сжатия статического часто подразделяют на последовательное и энтропийное. Последовательное сжатие использует в работе наличие повторяющихся участков. Энтропийное используется с целью сокращения к минимуму избыточности информации. Последовательное применение этих методов позволяет получить хороший результат. При виде огромного разнообразия программ, имеющих то или иное отношение к работе с графикой, начинающий пользователь (дизайнер) может просто растеряться. По нашему мнению, лучшими графическими редакторами в настоящее время являются:

редактор векторной графики – CorelDraw10;

редактор анимированной векторной графики – Macromedia Flash5;

редактор web-страниц – Microsoft FrontPage2002;

редактор растровой графики – Adobe Photoshop8.

Ю.В. Рогачев, Е.О. Белоусова,

студенты 4 курса (гр. УАВД-32) научный руководитель С.В. Калитин, канд. техн. наук, доцент кафедры информационных технологий

ПРОБЛЕМЫ АВТОМАТИЗАЦИИ БУХГАЛТЕРСКИМИ ПРОГРАММАМИ

Тема обсуждения проблем, связанных с внедрением и использованием автоматизированных программ, особенно актуальна в настоящее время. Занять лидирующее положение на рынке, повысить эффективность работы персонала, создать оптимальную структуру управления – вот первоочередные задачи руководителя предприятия.

В бухгалтерской и банковской деятельности это особенно важно, что обусловливает широкое применение бухгалтерских пакетов и программ, благодаря внедрению которых повышается оперативность обработки данных и достоверность деловой информации, принимаются более объективные финансовые и управленческие решения.

Автоматизация бухгалтерского учета на предприятии и подготовка финансовой отчетности в налоговые органы в условиях переходной экономики России является одной из наиболее важных задач. Ситуация такова, что сам по себе бухгалтерский учет на предприятии может рассматриваться как внутреннее дело предприятия, а основой для оценки финансово-хозяйственной деятельности предприятия со стороны государства служит отчетность, которая должна ежеквартально предоставляться в налоговую инспекцию по месту регистрации предприятия.

127

Вусловиях относительной неопределенности в налоговой сфере предприятие может сильно пострадать или даже потерпеть крах всего лишь из-за небрежности в бухгалтерском учете. Примеров тому в России очень много, причем часто страдают предприятия, стремящиеся работать честно. Страдают из-за небрежного ведения внутренней бухгалтерии предприятия. Страдают также из-за незнания и невыполнения последних законов и распоряжений (а они принимаются сплошь и рядом). При ведении бухгалтерского учета вручную возможны и простейшие арифметические ошибки.

Чем же может помочь российскому бухгалтеру компьютер? Компьютерная программа не заменит грамотного бухгалтера, но позволит сэкономить его время и силы за счет автоматизации рутинных операций, найти арифметические ошибки в учете и отчетности, оценить текущее финансовое положение предприятия и его перспективы.

Безусловно, для того чтобы автоматизировать бизнес, необходимы знания и определенный уровень аналитического мышления сотрудника, которому поручен проект, но что действительно важно для успеха – это простой здравый смысл и управленческая воля. Если руководитель не только осознает потребность в информации, но и представляет, каким образом нужная информация циркулирует в недрах его предприятия, то первый шаг на пути к автоматизации уже сделан.

Внастоящее время на российском рынке бухгалтерских программ существует огромное количество разнообразных пакетов: «Финансы без проблем» («Хакерс Дизайн»), «Турбо-бухгалтер» («ДИЦ»), «Ай-Ти» и др. К наиболее распространенным системам автоматизации бухгалтерского учета относят САБУ фирмы «1С», «Омега», «Парус», «Инфо-бухгалтер».

Но, несмотря на то, что большинство этих пакетов существует уже довольно продолжительное время, проблемы, связанные с внедрением и использованием автоматизированных программ, остаются.

Все проблемы, связанные с автоматизацией, подразделяются на проблемы, возникающие перед внедрением автоматизированной системы и после внедрения автоматизированной системы. На начальном этапе для эффективного внедрения системы автоматизации должен найтись сотрудник, от которого будет исходить инициатива. Этот сотрудник обязательно должен обладать следующими качествами: достаточно хорошо разбираться в финансах, работать с компьютерами, иметь отличные организаторские способности и пользоваться доверием руководства. Именно он сформирует рабочую группу, которая в дальнейшем будет заниматься внедрением.

Необходимо произвести предварительное обследование для того, чтобы спланировать проект в целом. Компания должна для себя решить, действительно ли ей нужна автоматизация или нет, и определиться с целью. Автоматизация эффективных операций повышает их эффективность, а автоматизация неэффективных операций повышает их неэффективность.

Следует определить класс необходимой системы автоматизации бухгалтерского учета (САБУ), а для этого следует сформулировать требования к ней. Хорошие бухгалтерские системы вне зависимости от их масштаба, программно-аппаратной платформы и стоимости должны обеспечивать качественное ведение учета, быть надежными и удобными в эксплуатации.

Важным этапом является выбор: купить готовую САБУ, поручить разработку системы сторонней организации или выполнить эту работу силами собственного отдела автоматизации. На следующем этапе важными вопросами являются настройка системы

иобучение конечных пользователей работе с ней. Заполнение базовых справочников системы – важнейшая задача, от качества выполнения которой зависят все последующие аналитические возможности системы автоматизации предприятия.

128

Очень часто бывает так, что основная масса проблем возникает уже после внедрения автоматизированной системы. Это связано с тем, что у предприятия время от времени возникает необходимость в доработке функциональности системы автоматизации. Основная ошибка, которую совершают буквально все компании на данном этапе, – это попытка ставить задачи не как требования к возможностям системы, а в виде интерфейсных решений. Для конфигурирования системы в основном используется встроенный в платформу язык программирования высокого уровня

(например, встроенный в Microsoft Office язык Visual Basic).

Безопасность является неотъемлемой частью защиты информации. Существует несколько простых правил, которые необходимо выполнять для сохранности информации и бесперебойной работы с базами данных.

Иногда у компании существует необходимость в интеграции данных (например, при работе в различных программах). Здесь решение должно приниматься в каждом отдельно взятом случае. Для борьбы с неполадками в работе программы пользователю желательно предоставить разработчику подробное описание места в программе, где ошибка найдена, и условий, при которых она возникает для того, чтобы он смог ее ликвидировать. В настоящее время проблема пиратства стоит особенно остро.

При приобретении некачественной пиратской программы компания рискует не только потерять деньги от ее приобретения, но и потерять данные, находящиеся на сетевых дисках компании. Изучив основные задачи, стоящие перед предприятием до момента внедрения автоматизированной системы, оно убережет себя от дальнейших проблем и потерь в будущем.

М.О. Фомина,

студентка 4 курса (гр. КЭ-31) научный руководитель В.Л. Бутуханов, д-р хим. наук, профессор, завкафедрой естественно-научных дисциплин

ЗАГРЯЗНЕНИЕ ВОД РЕКИ АМУР

Тема загрязнения вод реки Амур является очень актуальной. В последнее время изза аварий, произошедших в КНР, качество воды сильно снизилось. По прогнозам дальневосточных ученых, через 12 лет река Амур превратится в мертвую реку. В результате хозяйственной деятельности в бассейне р. Амур превышен порог естественной регенерации природных экосистем. В настоящее время Амур уже не способен к самовосстановлению несмотря на то, что это процессы очень растянуты в пространстве и времени. Пространство бассейна Амура располагается на территории трех государств – России (53 % площади бассейна), Китая, Монголии (47 %). С этой точки зрения Амур имеет трансграничное и международное значение. В бассейне Амура на территории России, Китая, Монголии проживает свыше 75 млн человек, более 90 % населения приходится на долю КНР. На российской территории бассейна Амура проживает около 3 % населения бассейна.

В последние годы значительно усиливается антропогенное воздействие на природную среду в бассейне Амура со стороны КНР. На китайской стороне при высоких темпах промышленного освоения северных территорий и интенсивном сельском хозяйстве не развита сеть водоочистных сооружений, происходит интенсивное загрязнение вод Амура неочищенными сточными водами китайских населенных пунктов, осушаются и распахиваются болота, уничтожены леса по берегам рек, загрязняются почвы. Бесконтрольные вырубки лесов, пожары и нерациональное землепользование привели к сокращению биоразнообазия в бассейне Амура, а также к

129

обезлесиванию и в целом к низкой водности рек. Особенно заметна деградация популяций на примере редких и краснокнижных видов растительности и животного мира. Бассейн Сунгари стал источником пыльных бурь, достигающих побережий Охотского и Японского морей.

Доля Росси в загрязнении Амура оценивалась в 2006 г в объеме 840,05 млн м3 сточных вод сбрасываемых на территориях Читинской, Амурской, Еврейской автономной областей и Хабаровского края. Структура сбрасываемых сточных вод:

–нормативно-чистые, без очистки – 46,29 %;

–нормативно-очищенные – 2,63 %;

–загрязненные недостаточно очищенные – 39,27 %;

–загрязненные без очистки – 11,81 %.

Наибольшая доля загрязненных вод (недостаточно очищенные и без очистки) в общем объеме стоков приходится на Хабаровский край – 27,12 % и Амурскую область

– 12,1 %. Наибольшее количество нормативно-чистых и нормативно-очищенных сточных вод сбрасывается в Читинской области – 63,35 % от всех нормативно-чистых и 31 % от общего объема стоков. Значительное количество загрязняющих веществ поступает в Амур со сточными водами предприятий Благовещенска, Хабаровска, Комсомолька-на-Амуре, Николаевска-на-Амуре. Многие очистные сооружения предприятий работают в ненормативном режиме, перегружены, особенно сооружения биологической очистки, осуществляющие обработку смеси хозбытовых и промышленных сточных вод, вследствие чего сточные воды сбрасываются в водные объекты недостаточно очищенными.

Рассмотрим основные источники загрязнения реки Амур.

Река Аргунь (в пределах Китая – Хайлар) – правая составляющая Амура – берет начало с юго-западного склона хребта Большой Хинган. На 951 км от устья она вступает в пределы России и ниже является границей между Россией и Китаем. На протяжении 930 км граница России с КНР проходит по фарватеру реки Аргунь.

Не менее остро стоит вопрос качества воды в реке Аргунь, которая является единственным источником питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения поселка Забайкальск и населения других приграничных районов, поскольку подземные воды в данном регионе относятся по гидрохимическому составу в основном к техническим, не пригодным для пищевых целей.

По данным Читинского центра по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды, в 2006 г. содержание органических веществ по БПК в воде реки превышает ПДК до 6 раз, нефтепродуктов – до 9, цинка – до 5, меди – до 28, железа – до 20, марганца – до 4, фенолов и фосфатов – до 10 раз. В зимний период наблюдается интенсивное окрашивание льда реки Аргунь и ее рукавов на участке пересечения рекой государственной границы и выше по течению на китайской стороне.

На территории Амурской области отмечаются аналогичные проблемы, связанные с трансграничным загрязнением Амура. Высокие темпы промышленного и сельскохозяйственного освоения северных территорий КНР резко усилили антропогенную нагрузку на бассейн реки Амур, вследствие чего происходит интенсивное загрязнение его вод, а экологическая ситуация на приграничной территории оценивается как крайне неблагополучная. Негативное влияние китайской стороны на качество воды Амура неоднократно устанавливалось ранее.

За последние 16 лет в несколько раз увеличилась площадь городской застройки г. Хэйхэ (КНР) и в десятки раз – численность его населения. При этом городские сточные воды г. Хэйхэ без очистки сбрасываются в Амур, обусловливая его микробиологическое загрязнение. В радиусе 5 км вокруг Хэйхэ все земли распаханы вплоть до берега Амура при полном отсутствии зеленой зоны. В результате пыль от

130

города и с полей беспрепятственно переносится на российскую территорию, обусловливая ее загрязнение, в том числе пестицидами. При этом остаются неизвестными ни состав пестицидов, ни класс их опасности, ни нормы их внесения.

Предыдущими исследованиями установлено комплексное загрязнение поверхностных вод и донных отложений практически во всех водотоках и водных объектах г. Благовещенска и его природной зоны. При этом сверхнормативное (от 1,5 до 220 ПДК) загрязнение поверхностных вод и донных осадков установлено, как правило, сразу по нескольким элементам: высокие концентрации нефтепродуктов, фосфор- и хлорсодержащих пестицидов (метафос, карбофос, гексахлорциклогексан, рогор).

Ухудшение качества воды в реке Амур прослеживается в створе ниже впадения реки Сунгари. По данным ИВЭП по результатам биомониторинга, проводимого последние 10 лет и основанного на анализе ответных реакций бактерий различных экологических групп, Сунгари вносит существенный вклад в трасграничное загрязнение Амура азотсодержащими органическими веществами и ароматическими углеводородами. Согласно структуре планктонных и бентосных микробных комплексов, ниже устья Сунгари наблюдается значительное загрязнение Амура за счет поступления с китайской стороны промышленных и бытовых сточных вод с низкой степенью очистки либо вовсе не очищенных. В зоне влияния Сунгари на фарватере в амурской воде общее содержание органических веществ увеличивалась в декабре в 12 раз, в январе в 230 раз, а в марте в начале таяния льдов – в 600 раз. На нижней поверхности льда в зимний период ниже устья Сунгари обнаружены микроорганизмы, устойчивые к загрязнению ионами тяжелых металлов.

Характерными загрязняющими веществами поверхностных вод бассейна Амура и ее притоков являются соединения железа: превышение ПДК соответственно на 93 – 100 и 92 – 96 %; соединения цинка: на 53 – 77 % и 37 – 72 %; соединения меди: на 61 – 88 % и 62 – 90 %; фенолы: на 83 – 91 % и 73 – 86 %; легкоокисляемые органические вещества (по БПК5): на 37 – 55 % и 34 – 44 %; аммонийный и нитритный азот соответственно на

55 – 74 % и 36 – 51 %; 4 – 19 и 8 – 20 %.

На качество воды фонового створа г. Хабаровск оказывают стоки со стороны КНР. Среднегодовые концентрации почти всех ингредиентов в воде фонового створа выше, чем в створе ниже города. Высокие случаи загрязнения в 2004 г. отмечались в районе Амурска по соединениям меди до 40 и 49 ПДК, свинца до 3,5 – 4,0 ПДК; в районе Комсомольска-на Амуре по соединениям меди до 46, марганца до 30 – 37, свинца до 3,7

– 4,7 ПДК, в районе Николаевска-на-Амуре по соединениям свинца до 10 – 18,5 ПДК. Качество воды притоков Амура варьирует в пределах от «загрязненной» до «экстремально грязной». Реки Силинка, Холдоми, Аргунь, Шилка, большинство притоков Шилки по Забайкалью характеризуются как «грязные»; река Дачная (бассейн Уссури) «экстремально грязная». Мы считаем, что с таким глобальным загрязнением Амура необходимо бороться. Ведь Амур является источником жизни для людей, животных, растений, водных биологических ресурсов. Во-первых, необходимо строить и совершенствовать очистные сооружения. Во-вторых, начать сотрудничать с международными организациями – ООН, ЮНЕСКО, ЮНЭП, Глобальный фонд дикой природы и т.д. Но главное – помнить, что только совместными усилиями мы сможем спасти Амур, а, следовательно, и свое здоровье.

131

К.А. Швеев,

студент 1 курса (гр. КТ-61) научный руководитель Л.П. Павлюченкова, канд. фарм. наук, доцент кафедры естественно-научных дисциплин

БИОЛОГИЧЕСКАЯ РОЛЬ ЙОДА

Йод является достаточно редким химическим элементом (среднее содержание йода в земной коре составляет 0,00004 % по массе), и характеризуется крайней рассеянностью в природе. Он присутствует буквально везде. Даже в сверхчистых, казалось бы, кристаллах горного хрусталя находят микропримеси йода. Йод есть в горных породах (его концентрация в их большинстве изменяется в пределах от 0,01 до 6 мг/кг, достигая максимума в богатых органическим веществом сланцах) и почве, в соленой и пресной воде, в воздухе, в растительных клетках и организмах животных. А вот минералов, богатых йодом, очень мало. Как и большинство жизненно важных элементов, йод в природе совершает круговорот. Основное количество йода в природе содержится в Мировом океане (около 87 860 млн т, в среднем 5 х 10 - 5 г в одном литре морской воды). В пресных водах концентрация этого элемента составляет 5 мг /Л, глобальный годовой вынос с речным стоком – 185 тыс. тонн.

Поскольку многие соединения йода хорошо растворяются в воде, йод выщелачивается из магматических пород, выносится в моря и океаны. Также в морскую воду йод смывается с поверхности почвы ледниками, снегом, дождем, ветром и водными потоками. В морской воде йод находится в виде йодида. Ионы йодида окисляются под воздействием солнечного света в элементарный йод (J). Морская вода, испаряясь, поднимает в атмосферy летучие соединения йода, растворенные в каплях морской воды. Массы йода переносятся ветрами на континенты. Таким образом, ежегодно около 400 тыс. тонн йода улетучивается с поверхности моря. Больше всего йода накапливается в иловых водах. Из атмосферы йод возвращается в почву с дождевой водой концентрация йода в которой колеблется в пределах 1,8 — 8,5 мкг/л. Йод легко поглощается органическими веществами почв, как и морских илов. При уплотнении этих веществ и образовании осадочных горных пород происходит переход части соединений йода в подземные грунтовые воды. Йод также попадает и в живые организмы, которые его концентрируют, но, отмирая, возвращают йод в почву, откуда он снова вымываемся, попадает в океан, испаряется и все начинается заново. Цикл, таким образом, замыкается.

Содержание йода в почвах является основополагающим фактором обеспечения йодом человека и животных. Содержание йода в почвах зависит от типа почвы, ее механического состава, рН почвенной среды, температуры и влажности. Обогащение почвы йодом может производиться путем внесения в почву йодсодержащих микроудобрений. Если говорить о необходимости йода для растений, то его нельзя сравнить, скажем, с такими элементами, как бор, марганец, цинк или медь. Но если вести речь о его огромной роли в нормальном функционировании организма человека и животных, тогда содержание йода в растениях представляется важным.

Йод довольно широко распространен в растениях. Так, некоторые морские водоросли, например фукус, ламинария, филлофора, накапливают йод до 1 % от общего веса. Концентрация йода в таких водорослях иногда превышает содержание этого элемента в морской воде в 30 000 раз.

Хотя йод нельзя считать необходимым элементом для высших растений, однако добавление его является весьма желательным для стимуляции роста корней. Йод в растении улучшает углеводный обмен, способствует повышению содержания

132

аскорбиновой кислоты (витамина С), а в водных культурах стимулирует образование свободных аминокислот.

Растения способны накапливать йод, но это больше характерно для обитателей морей и океанов. Растения суши содержат йода гораздо меньше, нежели морские, и поразному накапливают этот элемент: осоковые, мхи и лишайники являются рекордсменами по содержанию йода. Причем влаголюбивые растения накапливают его в больших количествах. В растениях йод участвует в регуляции обмена веществ, образовании углеводов и свободных аминокислот. Содержание йода в надземной части растений больше, чем в подземной.

Вбольших количествах йод накапливают морские животные, и его содержание в организме этих обитателей морских глубин колеблется от 0,1 до 15,0 мг на 100 г сухого вещества. В наземных животных количество йода заметно ниже и составляет всего лишь 0,043 мг на 100 г сухого вещества.

Йод необходим животным, но единственной изученной функцией этого элемента является участие йода в образовании гормонов щитовидной железы, регулирующих скорость обмена веществ в организме животного. Одним из факторов, влияющих на количество выделяемых щитовидной железой гормонов, является достаточный уровень йода. В условиях дефицита йода может наблюдаться снижение активности железы – гипотиреоз, который был обнаружен у собак, а также у некоторых других видов домашних животных. Йодная недостаточность в организме животных вызывает ухудшение состояния волосяного (шерстяного) покрова, кроме того, может наблюдаться снижение способности к рождению потомства.

Следует отметить, что животные очень чувствительны как к избытку, так и к недостатку йода в организме. Лошади, например, особо чувствительны к действию избытка йода, причем максимально безвредные концентрации этого элемента для них составляют лишь одну десятую долю от таковых для других животных.

Ворганизме человека содержится от 20 до 35 мг йода. Распределение его в организме неравномерное: меньше всего йода сконцентрировано в крови и почках, больше всего – в щитовидной железе.

Если говорить об абсолютных значениях содержания йода в организме человека, то нужно отметить, что примерно половина всего йода находится в щитовидной железе (около 10 – 15 мг). Её по праву называют органом-накопителем йода. Значительное количество элемента обнаружено также в печени, почках, коже, волосах, ногтях, яичниках, предстательной железе, гипофизе, желчи и слюнных железах. В мышцах концентрация йода может быть в 1000 раз ниже, чем в щитовидной железе.

Йод поступает в наш организм в основном через пищеварительный тракт. Неорганические соединения йода (соли йодиды) содержатся в пище и воде, которые мы потребляем. Они всасываются практически по всей длине желудочно-кишечного тракта, но наиболее интенсивно в тонком кишечнике. Также поступление йода происходит и через легкие, что особенно важно в прибрежных морских районах. Так, например, в зоне Ла-Манша человек через легкие получает до 70 мкг йода, а в районе Черного и Азовского морей — более 100 мкг. В 4000 л воздуха, проходящих через легкие человека за 12 часов, содержимся 0,044 мг йода, пятая часть которого выдыхается обратно. Малые количества йода попадают через кожу.

Йод в организме человека преимущественно находится в органической форме. А- клетки щитовидной железы избирательно захватывают йодиды из протекающей через нее крови и образуют органические соединения йода – гормоны Т4, Т3 и коллоидальный белок тиреоглобулин, который представляет собой запасную форму тиреоидных гормонов и содержит обычно около 90 % от общего количества йода, присутствующего в щитовидной железе. Количество и соотношение различных форм

133

йода в щитовидной железе зависят от множества факторов: от скорости поступления йода, присутствия определенного класса веществ, вызывающих развитие зоба (зобогенов), которые могут нарушить механизм улавливания йода, от некоторых патологических состояний, а также от генетических факторов.

Что касается йода, который содержится в крови, то следует сказать, что его содержание практически постоянно. В плазме крови находится 35 % всего количества йода крови, остальные 65 % приходятся на форменные элементы крови. Если внести в организм с пищей значительное количество неорганических солей йода, то уровень его в крови повысится в 1000 раз, но уже через 24 часа вернется к норме. В крови йод присутствует в органической и неорганической формах. В течение суток из щитовидной железы в кровь поступает 100 – 300 мкг гормонального йодида. Органическая форма представлена в основном тироксином. Около 10 % органического йода плазмы представлено трийодтиронинами и дийодтирозинами.

Содержание йода в крови при нормальном поступлении его в организм составляет порядка 10 – 15 мкг/л, при этом общий внеклеточный запас йода составляет около 250 мкг. Большую часть этого запаса составляет йод, всосавшийся в кишечнике. Кроме того, в этот же запас входит небольшое количество йода, которое выделяется тиреоцитами, а также йод, образующийся при обмене тиреоидных гормонов в периферических тканях. В человеческом организме йод находится и в неорганической форме: йодид-иоиы очень легко проникают через клеточные мембраны, в связи с чем общий неорганический запас йода в организме включает как йодиды, присутствующие во внеклеточном пространстве и эритроцитах (красных клетках крови), так и в накапливающих йод железах, а именно в щитовидной (в первую очередь), слюнных и железах слизистой оболочки желудка. Йод также частично откладывается в жировой ткани.

Основное выделение йода из организма происходит через почки с мочой (до 90 %). Небольшое его количество выделяется с калом и совсем незначительные количества могут выделяться с потом, с молоком у женщин (при кормлении ребенка грудью), со слюной, с желчью и через дыхательные пути.

Йодиды непрерывно покидают организм, и восполнение их происходит также непрерывно как зa счет внешних источников (пища, вода, вдыхаемый воздух), так и внутренних (щитовидной и слюнных желез, желудочного сока и всасывания продуктов распада тиреоидных гормонов). Эти постоянно происходящие в организме процессы поддерживают нормальный уровень йода.

Обмен йода в щитовидной железе и взаимоотношения его с тиреоидными гормонами являются одним из важных моментов paботы организма. Щитовидная железа человека должна улавливать около 60 мкг йода в сутки, чтобы обеспечить достаточное снабжение организма тиреоидными гормонами. Эффективность работы железы обеспечивается густой сетью кровеносных сосудов и совершенством механизма улавливания йода, так называемым йодным насосом, который является активным транспортным механизмом. В организме человека содержится от 20 до 35 мг йода.

Значительное количество йода человек получает из продуктов: пресноводной рыбы; зерновых культур, молока, яиц, масла, говядины; овощей, выращенных на богатых йодом почвах, таких как баклажаны, репчатый и зеленый лук, чеснок, салат-латук, щавель, спаржа, шпинат, редис, свекла, картофель, морковь, томаты.

Таким образом, йод играет большую роль в жизнедеятельности человека и его содержание в организме зависит от качества воды и продуктов питания. Хабаровская вода содержит мало йода, поэтому населению рекомендуется пополнять его недостаток с помощью йодированной поваренной соли.

134

Г.А. Щербина,

студент 1 курса (гр. УАВД-61) научный руководитель Ю.А. Раевский, канд. экон. наук, доцент, завкафедрой информационных технологий

НЕСКОЛЬКО СЛОВ ОБ АНТИВИРУСНОЙ ЗАЩИТЕ

Сфера компьютерных технологий подарила нам вместе с многочисленными благами

иудобствами такую неприятную вещь как компьютерные вирусы. Интернет сегодня буквально кишит «червями», «троянами», «script-вирусами», шпионскими программными закладками (spyware), утилитами скрытого администрирования (adware)

ипрочими видами вредоносного программного обеспечении (ПО). Порой на устранение ущерба, нанесенного вредоносными программами, тратится очень много времени и денег, а антивирусные программы кажутся тогда уже очень дешевыми...

Упожарных есть поговорка: «Пожар гораздо легче предупредить, чем потушить». Но люди, как правило, не обращают внимания на это мудрое высказывание, каждому кажется, что неприятность может произойти с кем угодно, но только не с ним. Аналогичную безалаберность можно встретить и у людей, пользующихся компьютером. Кому-то жаль времени, а кому-то денег на покупку антивирусного ПО.

Как показывает практика, использование любой более-менее известной антивирусной программы (надежной или не очень, дорогой или бесплатной, русской или иностранной) лучше, чем пренебрежение антивирусной защитой вообще. Вероятность запуска вредоносного кода на компьютере с запущенным антивирусным монитором практически равна нулю.

Рассмотрим лучшее из антивирусного ПО

1. Антивирус Касперского (Kaspersky Anti-Virus). Разработчик – лаборатория Касперского. Это одно из наиболее популярных антивирусных решений, содержащее целый ряд уникальных технологий.

Поведенческий блокиратор модуль Office Guard держит под контролем выполнение макросов, пресекая все подозрительные действия, за счет чего обеспечивается надежная защита от макровирусов.

Ревизор Inspector отслеживает все изменения в вашем компьютере и при обнаружении несанкционированных изменений в файлах или системном реестре позволяет восстановить содержимое диска и удалить вредоносные коды.

Эвристический анализатор дает возможность защитить компьютер даже от неизвестных вирусов.

Фоновый перехватчик вирусов Monitor, постоянно присутствующий в памяти компьютера, проводит антивирусную проверку всех файлов непосредственно в момент их запуска, создания или копирования, что позволяет контролировать все файловые операции и предотвращать заражение даже самыми технологически совершенными вирусами.

Встраиваемый модуль Mail Checker не только удаляет вирусы из тела письма, но и полностью восстанавливает оригинальное содержимое электронных писем.

Антивирусный сканер Scanner дает возможность проводить полномасштабную проверку всего содержимого локальных и сетевых дисков по требованию.

Перехватчик скрипт-вирусов Script Checker обеспечивает антивирусную проверку всех запускаемых скриптов до того, как они будут выполнены.

Поддержка архивированных и компрессированных файлов обеспечивает возможность удаления вредоносного кода из зараженного сжатого файла. «Производительность, надежность, простой, но полнофункциональный интерфейс, быстрая разработка защиты от новых вирусов – все это за вполне доступную цену» –

135

так в целом характеризуют это ПО ведущие издания в России, Великобритании, Франции, Германии, Польши, Югославии, Дании, Испании, Хорватии и других европейских стран. Среди недостатков антивируса Касперского следует выделить относительно медленную скорость сканирования и высокую требовательность к системным ресурсам.

2.Dr. Web. Разработчик – лаборатория Данилова. Продуктовая линейка антивирусов, разрабатываемых и поставляемых компанией «Dr. Web», охватывает широчайший спектр операционных систем (Windows, Unix и прочее) и совместимых приложений.

Особенности продуктов Dr Web:

наглядные и гибкие средства выбора объектов тестирования путем просмотра дерева подкаталогов любых дисков вплоть до уровня отдельных файлов;

полная проверка всей системной памяти Windows 95-ХР;

ежечасное автоматическое обновление через Интернет;

резидентный антивирусный контроль файлов (сторож SpIDer);

проверка почты на лету до того, как она окажется на жестком диске (SpiderMail);

интеллектуальная технология контроля вирусной активности SpIDer-Netting;

нетребовательность к системным ресурсам компьютера;

быстрая и надежная работа, в том числе на старых компьютерах.

3.NOD32 Antivirus System. Разработчик – компания Eset. Продукт обеспечивает практически безупречную защиту персональных компьютеров и корпоративных систем, работающих под управлением Microsoft Windows 95/98/ME/NT/2000/2003/XP, UNIX/Linux, MS DOS.

Главным преимуществом NOD32 является его исключительно быстрая работа и не раз доказанная способность ловить 100 % вирусов. Стоит отметить очень простой интерфейс. Включает 4 модуля: антивирусный монитор, монитор Интернет-трафика

(в том числе проверка почты на лету и без тормозов), монитор документов MSOffice (защищает от макро-вирусов) и антивирусный сканер.

4.Norton Antivirus. Разработчик – компания «Symantec». Продукт является одним из наиболее популярных антивирусных решений.

Norton Antivirus автоматически удаляет червей, троянские компоненты, не создавая помех работе пользователя. Функция Norton Internet Worm Protection позволяет блокировать ряд наиболее сложных и опасных червей до того, как они проникнут в компьютерную систему. Кроме того, Norton Antivirus в состоянии обнаруживать «шпионские» модули и другие виды вредоносного ПО, не являющиеся вирусными по своей природе.

5.Panda Antivirus Platinum. Разработчик – Panda Software.

Преимущество разработчиков компании – предельно простой интерфейс, требующий минимум вмешательства со стороны пользователя, работающий по принципу «установил и забыл». Программа осуществляет непрерывную проверку файлов и почтовых сообщений, что обеспечивает постоянную защиту электронной почты и всех типов входящей и исходящей информации. Антивирусный монитор с технологией Ultra Fast использует новейшие алгоритмы проверки, что позволяет обеспечивать бесперебойную работу пользователей с текущими документами, не обращая внимания на антивирусную защиту. Система безопасности пакета содержит набор функций и инструментов, обеспечивающих полное управление всеми объектами, которые при проверке получили статус потенциально опасных. Данные файлы можно поместить «на карантин» в определенную область на диске и при необходимости отправить в вирусную лабораторию Panda Software для их дальнейшего изучения.

Кроме того, Panda Antivirus Platinum тесно интегрируется с браузером Internet Explorer,

а также с такими корпоративными почтовыми клиентами, как Microsoft Outlook и Lotus

136

Notes, и позволяет проверять файлы и данные, передаваемые с различных ПК по сети. Отличительной особенностью данного пакета является встроенная в него технология межсетевого экрана, призванного обеспечить полную защиту от попыток несанкционированного доступа к информации. Данная функция позволяет управлять всеми информационными потоками на уровне локальных сетей и Интернета.

Среди известных антивирусных пакетов также следует упомянуть McAfee VirusScan, Trend Micro PC-cillin, Norman Virus Control, Sophos Antivirus, Quick Heal Anti-Virus, eTrust Antivirus.

Антивирусные пакеты: сравнение и статистика

Так какой же антивирус лучше? Обратимся к независимым экспертам, а именно к самому авторитетному международному британскому изданию по тестированию антивирусных программ «Virus Bulletin». Это издание регулярно проводит тестирование различных антивирусных пакетов в «боевых условиях» на платформах различных операционных систем. Антивирус, которому удается на 100 % обнаружить и обезвредить огромную базу разнообразных вирусов, получает награду «Virus Bulletin 100 % Award». Эту награду неоднократно получали многие антивирусные пакеты (среди них антивирус Касперского, Dr.Web, NOD32 и многие другие). Едва ли можно судить максимально объективно по результатам одной единственной проверки.

Так выглядит пятерка лидеров, прошедшая более чем 30 разнообразных тестов:

1.Eset NOD32 – 90,9 % успешно пройденных тестов из 33.

2.Symantec Norton – 81,8 % успешно пройденных тестов из 33.

3.Sophos Antivirus – 71,1 % успешно пройденных тестов из 38.

4.Norman Virus Control – 70,3 % успешно пройденных тестов из 37.

5.Kaspersky Antivirus – 65,8 % успешно пройденных тестов из 38.

Антивирус Dr. Web по результатам этого тестирования занимает скромное 12 место, пройдя успешно ровно половину из 34 тестов. Антивирус от компании «Panda Software» прошел успешно лишь 25 % проверок. Trend Micro PC-cillin – на 8 месте (61,1 %). В заключение приведем статистику о том, чем пользуются российские пользователи: Kaspersky Antivirus – 33,3 %; Doctor Web – 23,1 %; Norton Antivirus – 13,4 %; Eset NOD32 – 7,3 %; Panda Antivirus – 3,0 %; McAfee VirusScan – 1,7 %; PC-cillin – 0,6 %; Sophos Antivirus – 0,4 %; другие антивирусы – 1,7 %; нe пользуются антивирусами – 6,5%. Разумеется, не следует считать результаты приведенного выше теста единственно верным критерием оценки антивирусных пакетов, мнения по поводу того, какой антивирус лучше, расходятся. Поэтому каждый пользователь, перепробовав несколько антивирусных пакетов, самостоятельно выбирает для себя оптимальный вариант.

Т.О. Юдина,

студентка 1 курса (ФК-63) научный руководитель Л.С. Хрусталева, ст. преподаватель кафедры информационных технологий

АНАЛИЗ СОВРЕМЕННЫХ ПРОГРАММ-АРХИВАТОРОВ

При эксплуатации компьютера по самым разным причинам возможны порча или потеря информации на магнитных дисках. Это может произойти из-за физической порчи магнитного диска, неправильной корректировки или случайного уничтожения файлов, разрушения информации компьютерным вирусом и т.д. Для того чтобы уменьшить потери в таких ситуациях, следует иметь архивные копии используемых файлов и систематически обновлять копии изменяемых файлов.

137

Необходимость архивации связана также с необходимостью резервного копирования информации на диски и дискеты с целью сохранения ценной информации и программного обеспечения компьютера для защиты от повреждения и уничтожения (умышленного или случайного, под действием компьютерного вируса).

Архиваторы – это специальные программы, которые позволяют работать с архивными файлами, то есть запаковывать и распаковывать архивные файлы. Архиваторы позволяют сжимать информацию в памяти компьютера при помощи специальных математических методов. В одном архиве может храниться сразу несколько файлов или даже несколько папок. Это даёт возможность разместить больше информации на диске или дискете. Архивные файлы – это документы, рисунки и другие файлы, которые специально сжаты с целью более рационального размещения на дискете или для передачи по электронной почте через интернет. При этом архивный файл занимает в несколько раз меньше места (иногда в 10 – 100 раз!) и может быть свободно размещен на дискете или более быстро отправлен по электронной почте (вместо 10 мин. – 1-2 мин.). Архивные файлы широко используются для передачи информации в Интернете и по электронной почте, причем благодаря сжатию информации повышается скорость её передачи. Это особенно важно при передаче информации по телефонной линии.

Методы архивирования. Существует два основных метода архивации.

Алгоритм Хаффмана. Алгоритм основан на том факте, что некоторые символы из стандартного 256-символьного набора в произвольном тексте могут встречаться чаще среднего периода повтора, а другие реже. Если для записи распространенных символов использовать короткие последовательности бит, длиной меньше 1 байта, а для записи редких символов – более длинные, то суммарный объем файла уменьшится.

Алгоритм Лемпеля-Зива. Классический алгоритм Лемпеля-Зива – LZ77, названный так по году своего опубликования. Он формулируется следующим образом: «Если в более раннем тексте уже встречалась подобная последовательность байт, то в архивный файл записывается только ссылка на эту последовательность, а не сам текст».

Типы архивных файлов. В файловой системе компьютера архивные файлы имеют строго заданный тип (расширение). Так, наиболее часто встречающиеся архивы имеют типы ZIP, RAR, ARJ. Кроме них на компьютерах используются архивы CAB, LZH, TAR, GZ, UUE, BZ2, ISO.

Программы-архиваторы

1.PKZip 1.1.56. Контекстное меню упакованных объектов позволяет копировать их на дискету, удалять, открывать в ассоциированном приложении или программе «Блокнот». Длинные имена обрабатываются, но при наличии в них русских букв – искажаются. В окне программы содержимое архива изображается в виде «плоского» списка, не позволяющего просматривать структуру каталогов. Имеющиеся в меню программы команды для работы с самораспаковывающимися EXE-архивами не действуют. Программа предусматривает перетаскивание для упаковки отдельных файлов и (после установки соответствующей опции) каталогов, но не для распаковки архивов. Программа совместима лишь с одним архивным форматом, не отличается компактностью, удобством и функциональными возможностями.

2.Easy Zip 98. Программа Easy Zip 98 предназначена для работы с ZIP-файлами и создания самораспаковывающихся EXE-архивов. Программа позволяет добавлять файлы в архив и извлекать их оттуда с помощью перетаскивания (при упаковке каталогов с большой глубиной вложенности иногда выдается сообщение об ошибке), для архивируемых файлов предусмотрены регулировка степени сжатия, парольная защита. Easy Zip 98 без проблем работает с длинными именами (кириллические символы при этом не искажаются). С помощью меню настроек можно включать и

138

отключать привязку ZIP-файлов к программе, манипулировать параметрами архивирования и распаковки. В целом программа очень удобна, но ассортимент форматов, с которыми она работает, невелик, а в интерфейсе имеются шероховатости. Так, в контекстном меню упакованных файлов нет команды для их переименования, а команда View, вместо того чтобы вызывать модуль просмотра, открывает файл в ассоциированном с ним приложении.

3.PowerZip 4.5. PowerZip без проблем обрабатывает файлы с длинными именами. Удобно, что в меню File ведется список недавно задействованных файлов. Добавлять объекты в архивы можно с помощью перетаскивания, но при распаковке этот прием не действует. Контекстное меню архивированных объектов включает команды распаковки, удаления и просмотра. Имена упакованных файлов в PowerZip перечисляются в «плоском» списке с обозначением пути в отдельном столбце, структуру архива в наглядном виде просмотреть нельзя. Программа не имеет средств парольной защиты архивов и работает медленнее многих конкурирующих программ. Несмотря на это, архиватор фирмы Trident достаточно удобен и обеспечивает совместимость с широким спектром форматов, к тому же цена программы невысока.

4.Win RAR. Основные возможности Win RAR: оригинальный высокоэффективный алгоритм сжатия данных, обеспечивающий в большинстве случаев наилучший среди архиваторов коэффициент сжатия; возможность выбора одного из шести методов сжатия: Без сжатия, Скорый, Быстрый, Обычный, Хороший, Максимальный, которые отличаются друг от друга степенью сжатия и временем, затрачиваемым на создание архива; поддержка форматов RAR и ZIP; использование специального метода мультимедиа-сжатия; поддержка работы с многотомными архивами; поддерживается метод непрерывного архивирования; возможность создания самораспаковывающихся архивов. Во многих случаях за счет дополнительной информации возможно восстановление поврежденных архивов. Наличие дополнительных функций, таких как шифрование, добавление архивных комментариев, ведение протокола ошибок и т.д.

Количество файлов, которое можно добавить в архив, зависит от объема доступной памяти и длины имен файлов. Максимальный размер всего архива формата RAR составляет 8 эксабайт. Архиватор Win RAR может работать в одном из двух режимов – режиме управления файлами и в режиме управления архивами.

5.WinZip. Возможности: высокая скорость упаковки данных; хорошая степень сжатия данных; декодирование и распаковка файлов и архивов нескольких форматов; пять степеней сжатия; создание многотомных и самораспаковывающихся архивов только на внешних носителях; наличие мастера, позволяющего распаковывать архив и автоматически устанавливать программы, тиражируемые в виде Zipфайлов.

В WinZip можно настраивать панель инструментов, добавляя кнопки к стандартному набору или удаляя их. Функция CheckOut просматривать, запускать файлы в архиве. Если выбрать файл архива и далее в меню Action выбрать команду CheckOut, то WinZip создает на диске временную директорию и распаковывает в нее файлы. После этого в меню Start Windows он создает папку для извлеченных файлов, элементами которой будут эти файлы. Наиболее популярным в нашей стране архиваторам в настоящее время относятся WinRAR и WinZip. Каждый архиватор использует свои собственные способы и методы архивирования. Архиватор WinZip встроен в операционную систему Windows XP. Другое преимущество формата Zipскорость архивирования. Архиватор WinRAR в большинстве случаев обеспечивает существенно лучшее сжатие, чем WinZip, поэтому при необходимости выполнить архивирование большого количества файлов лучше использовать архиватор WinRAR. Кроме того, у WinRAR есть несколько очень важных функций, отсутствующих у WinZip, например, включение в архивные файлы дополнительной информации, которая

139

позволяет восстановить архив в случае его повреждения, блокировка архивов для предотвращения случайной модификации особенно ценных данных и т.д. Однако работает WinRAR медленнее, чем WinZip.

140

СЕКЦИЯ 3 ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ 21 — 23 марта 2007 года

Победители

I место

А.А. Новак,

студент 4 курса (гр. Ю-34) научный руководитель И.И. Бергеля, преподаватель кафедры гражданского права

ПРАВОВЫЕ ГАРАНТИИ ЗАЩИТЫ ПРАВ ИНВЕСТОРОВ: МИРОВОЙ ОПЫТ И РОССИЙСКАЯ ПРАКТИКА

В условиях глобализации современный мир стал свидетелем построения новой динамично развивающейся архитектуры мировой экономики. Мировая экономическая система характеризуется не только свободой торговли, но и, что гораздо важнее, — свободным движением капитала, создавая условия для бурного роста мировых финансовых рынков. Выдающийся финансист ХХ века Джордж Сорос образно представил ее в виде «гигантского круговорота, всасывающего капитал в финансовые рынки и институты в центре и перекачивающего капитал на периферию либо непосредственно – с помощью кредитов и инвестиционных портфелей, либо косвенно – через многонациональные компании»1. Значительную роль в глобальной экономике играют международные инвестиционные потоки. Суммарный приток прямых иностранных инвестиций в страны-реципиенты достиг на рубеже XX и XXI вв. 1100 млрд долл. США против 28 млрд долл. в 1975 г2. По темпам роста трансграничное движение инвестиционных ресурсов в форме прямых иностранных инвестиций далеко оторвалось от соответствующих показателей, характеризующих в масштабах всего мирового хозяйства динамику ВВП, промышленного производства, международной торговли3. В современном мире успех и перспективы экономического развития каждого государства во многом определяются степенью его участия в процессе международного движения капиталов. Модернизация и диверсификация российской экономики требует активного привлечения иностранных и отечественных финансовых ресурсов в развитие производства. При этом необходима эффективная система правового регулирования, создающая надежные механизмы защиты прав инвесторов. Именно обеспечение правовой защиты иностранных инвестиций признается основной проблемой в международном инвестиционном праве4. Любой инвестор рискует тем, что в случае изменения политической ситуации его капиталы могут быть подвергнуты определенным ограничениям, а то и мерам принудительного изъятия его собственности.

За последние десятилетия в мировой практике наблюдается значительное развитие правовых институтов, гарантирующих интересы инвесторов. Еще недавно, в 1970х годах, в доктрине и правоприменении отсутствовали единые подходы к определению

1Дж. Сорос, Кризис мирового капитализма. Пер. с англ. М.: ИНФРА-М, 1999. XXVI, С.3

2Jeswald W. Salacuse, Nicholas P. Sullivan, Do BITs Really Work?: An Evaluation of Bilateral Investment Treaties and Their Grand Bargain, Harvard International Law Journal, Winter, 2005 (46 Harv. Int'l L.J. 67).

3Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и практика применения (науч.-практ. издание) - "Волтерс Клувер", 2005 г., С. 7.

4Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт (сравнительно-правовой комментарий). М., Инфра-М., 2002.

141

юридического статуса и степени защиты иностранных инвестиций. Так, в 1970 году по делу Barcelona Traction Light and Power Company Limited (Бельгия против Испании)

Международный Суд ООН пришел к выводу: «Рассматривая важные изменения во второй половине текущего столетия, касающиеся роста международной деятельности корпорации, в особенности холдинговых компаний, которые часто являются многонациональными, и способов защиты экономических интересов государств, на первый взгляд может показаться удивительным, что эволюция права не идет вперед и по данному вопросу не выкристаллизовались общепринятые правила»1. С того момента в вопросах регулирования инвестиционной деятельности произошли существенные изменения. Беспрецедентный рост числа двусторонних инвестиционных договоров, развитие международного обычного права, детальное изучение вопросов правового регулирования международных инвестиций в доктринальных источниках – неотъемлемая часть современной системы правового регулирования трансграничного движения капиталов.

Многие правовые институты, выработанные международной практикой, были инкорпорированы во внутреннее законодательство различных стран. Представляется интересным изучить насколько современное российское законодательство об инвестициях защищает права инвесторов и соответствует международным стандартам. В этих целях целесообразно первоначально остановиться на основных тенденциях развития инвестиционного законодательства зарубежных стран, а затем сравнить их с отечественными правовыми механизмами защиты прав инвесторов.

Формирование и развитие международно-правового регулирования иностранных инвестиций прошло свой долгий эволюционный путь. В основе зарождения международного инвестиционного права лежит выход национального капитала далеко за пределы территории его первоначального обитания, что само по себе носит объективный экономический характер.

ХХвек (в особенности до 1970х гг.) ознаменовался спором между доктриной Хулла

идоктриной Кальво в вопросах международного инвестиционного права. В 1936 году в ответ на национализацию американских нефтяных компаний в Мексике Горделл Хулл

– государственный секретарь США заявил, что международное право предусматривает

выплату «незамедлительной, достаточной и действительной» компенсации за экспроприацию иностранных инвестиций2. Данный подход нашел отражение в решении Международного Суда Лиги Наций по делу о возмещении убытков между Германией и Польшей. Германия утверждала, что экспроприация Польшей немецкой собственности нарушило положения Конвенции о Верхней Силезии от 15 мая 1922 года. Международный Суд удовлетворил требования заявителя, в частности, указав,

что «репарация должна устранить все последствия, вызванные принятием незаконного акта, [в результате которого была национализирована немецкая компания]»3. Доктрина Хулла также устанавливает определенный международный минимальный стандарт, который должны соблюдать государства по отношению к инвесторам.

Доктрина аргентинского юриста Кальво, напротив, подвергая критике международный минимальный стандарт, противопоставляет ему так называемый национальный стандарт, в основе которого лежат принципы территориального суверенитета государств:

1International Court of Justice. Reports. 1970. Р. 46-47.

2Indirect expropriation and the right to regulate in international investment law, Working papers on international investment, #2004/4 // Правовая система LexisNexis

3Factory at Chorzów Case (Ger. V. Pol.) (Indemnity), 1928 P.C.I.J. (ser. A) No. 17.

142

—принцип невмешательства других государств, в частности тех, гражданами которых являются иностранные инвесторы, при разрешении споров между иностранными инвесторами и национальными правительствами в отношении правового положения нерезидентов и их собственности;

—принцип отсутствия обязательства государства компенсировать иностранным инвесторам ущерб их собственности, причиненный в результате гражданской войны или актами нарушения общественного порядка, поскольку законодательством государства не предусматривается такая компенсация.

Огромное значение для дальнейшего развития международного инвестиционного права оказал «великий спор» о роли иностранных инвестиций в рамках ООН. С первых дней учреждения Организации Объединенных Наций страны Латинской Америки требовали от международного сообщества признания так называемого национального стандарта. В начале 50-х годов Уругвай выступил с инициативой формулировки суверенных прав государств: «...свободно использовать национальные природные богатства и ресурсы», - а Чили предложили включить отдельный параграф о неотъемлемом суверенитете государств над их богатствами и естественными ресурсами

вст. 1 проекте Пакта о правах человека, провозглашающей право всех народов на самоопределение. После долгих дебатов о международно-правовом статусе и механизмах применения принципа неотъемлемого суверенитета государств над их богатствами и естественными ресурсами, в частности касающихся национализации инвестиционной собственности, был найден компромисс, закрепленный затем в Декларации о неотъемлемом суверенитете над естественными ресурсами, принятой в Резолюции Генеральной Ассамблеи 1803 (XVII) от 14 декабря 1962 г. Резолюция подтвердила, что при разрешении вопросов, касающихся экспроприации иностранной инвестиционной собственности, применимо международное право – за что ратовали экономически сильные державы. При этом формулировка «незамедлительная, достаточная и действительная компенсация» была заменена расплывчатой фразой «достаточная компенсация», что больше соответствовало интересам государств, придерживающихся концепции Кальво. Так, пункт 4 Резолюции гласит: «Национализация, экспроприация или реквизиция должны основываться на соображениях или мотивах общественной пользы, безопасности или национальных интересов, которые признаются более важными, чем чисто личные или частные интересы как граждан, так и иностранцев. В этих случаях владельцу уплачивается достаточная компенсация согласно правилам, действующим в государстве, которое

принимает эти меры в осуществление своего суверенитета, и в соответствии с международным правом»1.

В середине 70-х годов XX в. развивающиеся страны снова инициировали в ООН вопрос о прямых иностранных инвестициях. Стремясь установить новый

международный экономический порядок, они выдвинули идею о структурной перестройке мировых торговой и финансовой систем2. Эти требования были формально закреплены в ряде резолюций Генеральной Ассамблеи ООН, среди которых выделяются Декларация и Программа действий по установлению нового международного экономического порядка (НМЭП) и Хартия экономических прав и

1Резолюция 1803 (XVII) Генеральной Ассамблеи ООН от 14 декабря 1962 года «Неотъемлемый суверенитет над естественными ресурсами».

2Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и практика применения (науч.-практ. издание) - "Волтерс Клувер", 2005 г., Стр. 51.

143

обязанностей государств1. Статья 2 Хартии, в частности, устанавливает право государств:

а) регулировать и контролировать иностранные инвестиции в пределах действия своей национальной юрисдикции, согласно своим законам и постановлениям и в соответствии со своими национальными целями и первоочередными задачами;

б) регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций в пределах действия своей национальной юрисдикции и принимать меры по обеспечению того, чтобы такая деятельность не противоречила его законам, нормам и постановлениям и соответствовала его экономической и социальной политике;

в) национализировать, экспроприировать и передавать иностранную собственность. В этом случае государство, принимающее такие меры, должно выплачивать соответствующую компенсацию с учетом его соответствующих законов и постановлений и всех обязательств, которые это государство считает уместным.

Серьезным недостатком данного многостороннего документа является то, что в этой статье нет ссылки на применимость международного права. Сравнение Хартии экономических прав и обязанностей 1974 г. и Декларации о неотъемлемом суверенитете над естественными ресурсами 1962 г. показывает, что оба документа устанавливают право государства регулировать иностранные инвестиции в соответствии со своими национальными экономическими целями. Но если Хартия, подчеркивая свободу действия государства, устанавливает, что ни одно государство не должно принуждаться к предоставлению льготного режима иностранным инвестициям, то Декларация предусматривает некоторые ограничения свободы действия. (В частности, в форме ссылки на нормы международного права. Согласно сложившемуся с то время международному обычаю, государство было обязано предоставить компенсацию за экспроприацию иностранных инвестиций). Таким образом, в Резолюциях об установлении нового экономического порядка прослеживается значительное влияние доктрины Кальво.

Конечно, следует учитывать, что нормы «мягкого права» не имеют общеобязательной юридической силы. Поэтому исследователь инвестиционного права Рудольф Долзер еще в 1985 году в своей работе «Nonappearance and disappearance before the International Court of Justice» указал на «отсутствие общепризнанного права, регулирующего международные инвестиционные отношения»2. Тем не менее, Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН послужили отправным пунктом дальнейшей работы по развитию международного инвестиционного права.

На смену преобладавшей в 60-70-е годы XX в. парадигме, «ставившей во главу угла государственный контроль над собственностью при ограничении иностранных инвестиций, пришли новые подходы, которые преобладают в настоящее время»3. В их основу была положена либерализация условий инвестирования.

Понимая, что без должной системы гарантий, предоставляемых инвесторам, не достичь желаемого экономического эффекта, в международной правовой практике наметился постепенный переход от принципа «достаточной компенсации» и доктрины

1Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН 302 (S-VI), 3281 от 1974 года

2Franz M. Oppenheimer, Book review: Nonappearance and disappearance before the international court of justice, American Journal of International Law, January 1987 (81 A.J.I.L. 297)

3Волова Л.И. Реализация государствами международной правоспособности в международных инвестиционных отношениях посредством многостороннего международно-правового регулирования//Российский ежегодник международного права. СПб., 2001. С. 161.

144

Кальво к принципу “full protection and security”1 (полная защита иностранных инвестиций). Данный принцип нашел отражение во многих межгосударственных договорах и соглашениях. Как отмечает С. Сьюбеди «в случаях, когда в международных договорах встречаются слова «полная защита» инвестиций и «стандарт благоприятного и справедливого обращения» (fair and equitable treatment standard), данный международный договор предусматривает большую защиту иностранных инвесторов, нежели просто в рамках сложившегося принципа недискриминации иностранных инвестиций (non-discriminatory treatment)»2.

Более того, сегодня наблюдается тенденция «ограничения права государств принимать меры регулятивного характера и осуществлять охрану государственного правового порядка в случаях, если это ограничивает права инвесторов»3. Расширяется перечень действий, которые могут быть расценены как незаконная экспроприация собственности иностранных инвесторов. Так, согласно Североамериканскому Соглашению о свободной торговле (North American Free Trade Agreement), под экспроприацией понимается не только «действия прямого и преднамеренного характера, но и действие скрытое или случайное, которое ограничивает право собственности, даже если оно совершено не в пользу государства-реципиента»4. Пункт IV (1) («Экспроприация и одностороннее изменение либо прекращение договора») Руководящих начал Всемирного банка 1992 года устанавливает, что «государство не вправе экспроприировать собственность иностранного инвестора на своей территории,

а также предпринимать иные меры, приводящие к подобному результату»5. Таким образом, в международной практике предусматривается правовая защита инвесторов не только в случае прямого лишения права собственности, но и при так называемой «косвенной экспроприации». К ней можно отнести «возрастающее увеличение налогов, ужесточение правил, экспортно-импортные ограничения, вмешательство в ценовую политику, зональные законы, наложение ареста на банковские счета, установление «сверху» чрезмерно высокой зарплаты и контроль за ходом перевода платежей»6.

Рассматриваемые вопросы тесно связаны с проблемой разграничения международного частного и публичного права. Наблюдается интересная тенденция, в соответствии с которой многие вопросы, связанные с инвестициями, выводятся из публично-правового регулирования и обретают частноправовые черты. Тем самым происходит дальнейший отход от доктрины Кальво, которой придерживаются экономически менее развитые страны. В определенном смысле намечается тренд, в результате которого происходит частичное уравнивание прав суверенных государств с одной стороны и частных инвесторов – с другой.

Вообще существенной особенностью современных международных инвестиционных договоров стало закрепление в них условий об определенных обязательствах государств в отношении иностранных инвесторов, а также возможности

1Surya P. Subedi, The Challenge of Reconciling the Competing Principles within the Law of Foreign Investment with Special Reference to the Recent Trend in the Interpretation of the Term "Expropriation", The International Lawyer, Spring, 2006 (40 Int'l Law. 121)

2Там же

3Vicki Been, Does an International 'Regulatory Takings' Doctrine Make Sense?, Environmental Law Journal, 2002.

4Surya P. Subedi, The Challenge of Reconciling the Competing Principles within the Law of Foreign Investment with Special Reference to the Recent Trend in the Interpretation of the Term "Expropriation", The International Lawyer, Spring, 2006 (40 Int'l Law. 121)

5Indirect expropriation and the right to regulate in international investment law, Working papers on international investment, #2004/4 // Правовая система LexisNexis

6Фархутдинов И.З., Новейшее в международном инвестиционном праве //Законодательство и экономика, № 8, август 2005 г.

145

частных инвесторов напрямую обращаться в международный арбитраж против государства, предпринявшего незаконные меры регулятивного характера в отношении иностранных инвестиций. Тем самым существенно ограничивается юрисдикционный иммунитет государств как субъектов международного права.

Основы развития системы международного инвестиционного арбитража были заложены Вашингтонской конвенцией «Об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств» 1965 года. На основании Конвенции был создан Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, который расположился в Штаб-квартире Международного банка реконструкции и развития. Согласно статье 25, «юрисдикция Центра распространяется на все непосредственно связанные с инвестициями правовые споры между Договаривающимся Государством (или любым подразделением или учреждением Договаривающегося Государства, указанным Центру этим государством)

ифизическим или юридическим лицом другого Договаривающегося Государства, которые стороны в письменной форме согласились передать Центру. Если обе стороны выразили свое согласие, ни одна из них не может отменить его в одностороннем порядке».

Как отметила Сюзан Франк, система международных инвестиционных арбитражей (которых в настоящее время действует более 60-ти) «позволила инвесторам действовать наподобие «частных прокуроров», возбуждая судебные производства

против суверенных государств, в результате чего применение международного публичного права оказалось в руках частных лиц и корпораций»1.

Таким образом, сегодня в международной практике следует отметить тенденцию развития и укрепления правовых гарантий защиты прав инвесторов. Каково же состояние российского законодательства в этой области? На сколько оно учитывает зарубежный опыт и соответствует современным тенденциям развития инвестиционных правоотношений?

В80-90-е года в России было создано по-своему уникальное законодательство об иностранных инвестициях. В настоящее время существует целый ряд федеральных законов, опосредующих инвестиционные отношения (ФЗ от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», ФЗ от 29 ноября 2001 г. №156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», ФЗ от 5 марта 1999 г. №46-ФЗ «О защите прав

изаконных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», ФЗ от 25 февраля 1999 г. №39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» и другие). Н.Г. Доронина, руководитель отдела международного частного права ИЗиСП, рассматривает создание закона об инвестициях на основе консолидации действующих нормативных актов об иностранных инвестициях как «основное направление развития российского

законодательства с целью соответствия таких законов экономическим интересам государства»2.

При этом, как известно, в экономически развитых странах нет специального законодательства об иностранных инвестициях. По мнению А.Г. Богатырева, необходимости в таком законодательстве в этих странах не возникает, потому что правовое регулирование инвестиционных процессов обеспечивается общим законодательством. Объясняется это тем, что в таких странах не требуется создания

1Susan D. Franck, The legitimacy crisis in investment treaty arbitration: privatizing public international law through inconsistent decisions, Fordham Law Review, March 2005, (73 Fordham L. Rev. 1521)

2Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Регулирование инвестиций как форма защиты экономических интересов государства. // Журнал российского права, № 2, февраль 2005 г.

146

особых условий и режима для иностранных инвестиций1. В связи с этим весьма любопытен опыт двух стран. Япония в первый послевоенный год приняла специальное законодательство об иностранных инвестициях, а затем по мере экономического развития эти законы были отменены. Канада, идя по пути принятия единого акта в этой сфере, в 1973 году приняла Закон об иностранных инвестициях, который в 1975 году был заменен Законом об инвестициях в Канаде.

В тех странах, где нет специального закона об иностранных инвестициях, общее законодательство своими нормами регулирует их допуск, поощряет приток капитала извне особыми стимулами и льготами. Характерной особенностью этого законодательства выступает то, что оно практически не содержит прямых ограничений и одновременно осуществляет действенный контроль за иностранными инвестициями. Базовыми законами, регулирующими иностранную инвестиционную деятельность в общем порядке, являются законы об акционерных обществах, законы, действующие на рынке ценных бумаг, а также антимонопольное законодательство2. Данный подход соответствует рекомендациям на рекомендации Организации по экономическому сотрудничеству и развитию по составлению законодательных актов об иностранных инвестициях и Соглашению о связанных с торговлей инвестиционных мер ГАТТ-1994, которые предлагают не устанавливать особые льготы для иностранных инвестиций по сравнению с отечественными, объясняя это и тем, что «предоставление льгот иностранным инвесторам вместо национального режима, бесспорно, ограничивает конкуренцию со стороны отечественных товаропроизводителей».

Анализируя правовые гарантии, предоставляемые инвесторам в соответствии с российским законодательством, представляется необходимым остановиться на базовом законе «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Как отмечает Н.Н. Вознесенская, «закон 1999 года оказался хуже предшествующего закона 1991 года»3. В федеральном законе 1999 года не отражены цели задачи, к решению которых может быть привлечен иностранный инвестор, не прослеживается государственная инвестиционная политика, не обозначены приоритетные сферы экономики, в развитии которых заинтересовано государство. Содержащиеся в Законе понятия иностранной инвестиции, иностранного инвестора не учитывают правовых категорий, содержащихся в международных конвенциях и соглашениях, участницей которых является Россия. Мировая практика регулирования иностранных инвестиций разработчиками Закона также осталась неучтенной4. С принятием ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» сфера применения гарантий, содержавшихся в ранее действовавшем законе об иностранных инвестициях, была сужена. Так, в соответствии с новым законом действие государственных гарантий не распространяется на инвестиции в банковской и страховой сфере (п.2 ст.1). Статья 9 Федерального закона предусматривает «гарантии от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства Российской Федерации, в случае если указанные организации осуществляют приоритетный инвестиционный проект». Отсюда следует, что при реализации такого проекта российским инвестором ему гарантии по ст.9 не предоставляются. Это не согласуется с ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», в статье 15

1Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М., 1992. С. 83-84.

2Фархутдинов И.З. Доступ и защита иностранных инвестиций в международном праве. // Журнал российского права. № 2, февраль 2005 г.

3Вознесенская Н.Н. К вопросу о правовом регулировании иностранных инвестиций в России. // Государство и право. 2001. №6.

4Там же.

148

капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного общества или товарищества в соответствии с гражданским законодательством РФ; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем лизинга определенных видов оборудования таможенной стоимостью не менее 1 млн рублей.

Закон не позволяет провести разграничение между портфельными и прямыми инвестициями. Так, в соответствии со ст. 2 покупка 10% доли в уставном капитале коммерческой организации во всех случаях считается прямой инвестицией, даже если эти 10% долей приходятся на привилегированные акции, которые по общему правилу не дают права на участие в управлении компанией, то есть являются в чистом виде портфельными.

Следует отметить, что на практике возможно осуществление большого количества инвестиционных проектов, не подпадающих под определение прямых инвестиций, но в то же время не являющихся портфельными инвестициями, например, строительная деятельность, покупка предприятия, займы российским компаниям, в том числе целевые. В первых проектах нового Закона об иностранных инвестициях подобные виды инвестиций специально определялись как отдельные формы инвестирования, в связи с чем на них прямо распространялось действие данного закона. В окончательном тексте Закона важнейшие вопросы, связанные с осуществлением таких и некоторых иных форм инвестиций остаются неурегулированными.

Подводя черту анализу Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», следует отметить, что данный закон не отвечает современным тенденциям предоставления гарантий инвесторам и в целом «основан на принципах регулирования иностранных инвестиций 1960-1970х годов»1.

Необходимо подчеркнуть, что проблема правового регулирования инвестиций носит комплексный характер. Ее изучение не должно заканчиваться границами специального инвестиционного законодательства. Более того, многие исследователи отмечают предпочтительность регулирования инвестиционных отношений исключительно общим законодательством2. Особое значение здесь следует уделить корпоративному, гражданскому, финансовому законодательству. Как отмечает Н.Г. Доронина, «действующее законодательство пока не позволяет квалифицировать участника договорных отношений как инвестора, даже если условия договора прямо предусматривают обязанность одной из сторон осуществлять капитальные вложения3…» Пробельность характеризует также и законодательство, регулирующее деятельность рынков ценных бумаг. Любопытен следующий пример. В начале 2000х годов менеджменту РАО ЕЭС при отсутствии на праве собственности акций компании удавалось сохранять полный контроль над ее работой за счет неясности правового статуса депозитарных расписок по российскому законодательству4. Вообще депозитарные расписки имеют хождение на биржах и внебиржевом рынке западных

1Natalia G. Doronina & Natalia G. Semilutina, Employment of Foreign Concepts of Law and Definitions in Russian Market Economy Legislation, Transnational Law & Contemporary Problems, Fall, 2003, (13 Transnat'l L. & Contemp. Probs. 499)

2К примеру, Юшкарев И.Ю. Правовое регулирование иностранных инвестиций в международном частном праве: современные тенденции // Юрист, №12, 2006.

3Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Регулирование инвестиций как форма защиты экономических интересов государства. //Журнал российского права, № 2, февраль 2005 г.

4Richard P. Cunningham Jr., Corporate Governance and Foreign Investment Nightmares in Russia: A Case Study of Unified Energy Systems, Virginia Journal of International Law Association, Spring, 2002, (42 Va. J. Int'l L. 889)

149

стран. Это не что иное, как право собственности на соответствующие иностранные акции. Сами акции находятся на хранении в трастовом отделе банка, который и осуществляет выпуск (эмиссию) этих депозитарных расписок. Продаются права на акции, фактически иностранными акциями владеет банк-эмитент. К примеру, самым крупным эмитентом американских депозитарных расписок является Bank of New York1.

Неурегулированность правового статуса американских депозитарных расписок позволило правлению РАО ЕЭС заключить соглашение с Bank of New York, по которому правление могло использовать права голоса по акциям, находящимся на хранении в Bank of New York, при отсутствии согласия со стороны собственников акций.

16 октября 2000 года Комитет Государственной Думы по кредитным организациям и финансовым рынкам провел парламентские слушания на тему «Совершенствование законодательства по защите прав инвесторов с учетом практики выпуска производных ценных бумаг на акции российских предприятий».

Проанализировав состояние дел по регулированию действующих программ выпуска депозитарных расписок на акции российских предприятий, выступавшие отмечали недостаточный уровень государственного контроля за осуществлением таких программ, позволяющий отдельным банкам - эмитентам депозитарных расписок («Бэнк оф Нью-Йорк») монополизировать российский рынок соответствующих услуг, а также внедрить порочные схемы голосования по акциям, лежащим в основе депозитарных расписок, что привело к нарушению прав миноритарных акционеров2.

Однако соответствующие изменения в российское законодательство о рынке ценных бумаг, в Федеральный закон «Об акционерных обществах» до сих пор не внесены.

Подводя итог, хотелось бы отметить, что в настоящее время российское законодательство, устанавливающее правовые гарантии защиты прав инвесторов, остается не до конца проработанным и не учитывает современные тенденции регулирования инвестиционных отношений. При этом важно заметить, что установление четких, отвечающих современным требованиям правовых гарантий для инвесторов не является панацеей для решения проблемы привлечения иностранных и отечественных инвестиций в российскую экономику. Для этого необходима комплексная государственная стратегия, основанная на долгосрочном планировании и учитывающая, в первую очередь, национальную специфику.

II место

М.В. Кан,

студентка 5 курса (гр. Ю-24) научный руководитель В.П. Федорин, канд. юрид. наук, доцент кафедры конституционного и административного права

РОЛЬ КОНСТИТУЦИОННОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ В РАЗВИТИИ ФЕДЕРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЙ

Проблема государственного устройства — одна из наиболее сложных и актуальных в юриспруденции не только потому, что относится к числу конституционных, но и в силу реальной значимости для жизни народов, населяющих любую страну. Проблема

1Серенко Владимир, На международном рынке // Status Quo, №1, 2003.

2Richard P. Cunningham Jr., Corporate Governance and Foreign Investment Nightmares in Russia: A Case Study of Unified Energy Systems, Virginia Journal of International Law Association, Spring, 2002, (42 Va. J. Int'l L. 889)

150

федерализма в России — одна из ключевых современных проблем в деле организации эффективно функционирующей государственной власти. Важнейшей основой функционирования любого федеративного государства является единое правовое пространство, которое обеспечивается верховенством федерального закона, и, прежде всего, федеральной Конституции. Конституционный Суд Российской Федерации играет в этом процессе одну из ведущих ролей, о чем свидетельствует значительное количество его решений в сфере федеративных отношений.

Для выявления сущности федеративных отношений проанализируем, как определяют федеративное государство современные исследователи конституционного права. По мнению профессора М.В. Баглая, «федеративное государство — это союзное государство, состоящее из нескольких государственных образований, имеющих особый политико-правовой статус»1. Профессор А.В. Малько читает, что «федерация — форма государственного устройства, представляющая собой сложное (союзное) государство, состоящее из государственных образований, обладающих определенной политической самостоятельностью»2. В.Г. Введенский и А.Ю. Горохов отмечают, что «на протяжении последних десятилетий изменилась и сама трактовка понятий «федерализм» и «федерация». Если в 60 — 70-е гг. в большинстве отечественных и зарубежных исследований и энциклопедических изданий подчеркивался объединительный характер федеративных отношений, то есть процесс федерализации рассматривался в первую очередь через призму создания новых государств путем консолидации уже имеющихся государственных образований, то в настоящее время упор делается на принцип разделения властей между различными уровнями и определенную степень политической самостоятельности субъектов федерации»3.

Р.Г. Абдулатипов, исследуя различные системы федеративных отношений, предлагает классификацию федераций в зависимости от механизма централизации и децентрализации суверенитета. Первый вид — это те федерации, в которых «федеративное объединение происходит «снизу» на основе добровольных договоров между суверенными государственными образованиями. Полномочия федеральных органов тоже исходят «снизу вверх»... Так, согласно Конституции Швейцарии (ст. 3) кантоны суверенны настолько, насколько их суверенитет не ограничен федеральной конституцией»4.

Второй вид обусловлен образованием федеративных государств «сверху». Этот вид безусловно довлеет к централизму, тем более важно учесть интересы местных сообществ, национальных групп. Для этой формы характерно, что «вся социальноэкономическая и политическая жизнь должна осуществляться на основе решений общефедеральных органов»5. Р.Г. Абдулатипов приходит к выводу о том, что Россия принадлежит ко второму виду федераций: «В Российской Федерации, хотя она и раньше называлась федерацией, речь идет все же о внедрении преимуществ федеративной демократии в государственное устройство страны»6.

1Конституционное право зарубежных стран / Под общ. ред. проф. М.В. Баглая. М.: Издательство Норма, 2002. С. 125.

2Конституционное право зарубежных стран в вопросах и ответах: Учебно-методическое пособие / Под ред. А.В. Малько. М.: Юристъ, 2003. С. 81.

3Введенский В.Г., Горохов А.Ю. Россия: испытание федерализмом. Теория и практика отечественного и зарубежного опыта. М.: Серебряные нити, 2002. С. 8-9.

4Варламова Н. Конституционная модель российского федерализма // Конституционное право: Восточноевропейское Обозрение. 1999. № 4 (29). С. 113.

5Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 29. Ст. 3543.

6Абдулатипов Р.Г. Федералогия. СПб.: Питер, 2004. С. 281.

151

Среди многообразных концепций о природе федерации наиболее обоснованной в теории и подтвержденной международной практикой является понимание федеративного государства как системы организации в обществе государственной власти на основе договора (соглашения). Только такой подход в выяснении природы федерализма может объяснить причины прогрессивного развития федеративного государства и недолголетия псевдофедерации. Создатели конституционно-правового федерализма усматривали в нем более демократическую форму государственного устройства, обеспечивающего совместное решение вопросов жизнедеятельности создавших единое государство образований, поддержание мира членами федерации и преодоление конфликтов между ними и центральной властью, гарантирующего права и свободы человека и гражданина1.

ВКонституции 1993 г. Россия провозглашена федеративным государством. Особенности российской модели федеративного устройства определяются такими конституционно закрепленными принципами федерализма, как государственный суверенитет и государственная целостность Российской Федерации; единство прав и свобод в Российской Федерации; единство и разделение государственной власти в Российской Федерации; единство системы судебной власти в Российской Федерации.; равноправие субъектов Российской Федерации; разграничение предметов ведения между Федерацией и ее субъектами; разграничение предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федераций и органами государственной власти субъектов Российской Федерации и рядом других принципов.

Тем не менее, любая конституция, принятая в переходный период, не фиксирует уже сложившуюся модель государственного устройства, а лишь предлагает желаемую. При таком состоянии общественных отношений Конституция не может отражать существующие публично-правовые отношения, поскольку таковых попросту нет (от старых уже отказались, новые еще не утвердились). Данное обстоятельство

предопределило особенности конституционной модели российского федерализма — ее размытость и вариативность2. В связи с чем необходимо было выяснить правовой смысл закрепленных в Конституции РФ принципов федеративного устройства.

Вдеятельности Конституционного Суда РФ по разрешению дел, связанных с государственным устройством Российской Федерации условно можно выделить три этапа. В течение периода: январь 1992 года – сентябрь — октябрь 1993 года Конституционный Суд Российской Федерации рассмотрел около трех десятков дел, из которых треть касалась федеративного устройства России и вытекающих из него проблем взаимоотношений Федерации в целом и ее субъектов, субъектов Российской Федерации между собой, реализации Федеративного договора от 31 марта 1992 года. Начало второго этапа в деятельности Конституционного Суда Российской Федерации связано с вступлением в силу Конституции Российской Федерации 1993 года, принятием в 1994 году Федерального конституционного закона «O Конституционном Суде Российской Федерации». Концом второго этапа и началом третьего, как нам представляется, следует считать весну 2000 года, когда Конституционным Судом Российской Федерации был принят ряд решений, в которых он вернулся к рассмотрению вопросов, связанных с законностью и конституционностью нормативных правовых актов, включая учредительные, отдельных субъектов Федерации.

1Карапетян Л.М. Федеративное устройство Российского государства. – М.: НОРМА, 2001. С. 4.

2Варламова Н. Конституционная модель российского федерализма // Конституционное право: Восточноевропейское Обозрение. 1999. № 4 (29). С. 113.

154

субъектов, представляется весьма спорной. Хотя она и соответствует букве Конституции, ясности в вопрос не внесла. Следует отметить, что так называемый принцип «матрешки» законодательству зарубежных стран не известен.

Выход из создавшейся ситуации видится в начавшемся процессе укрупнения субъектов. Объединение автономных округов с краем, областью, в состав которых они входят, устранит унаследованный от прошлого принцип «матрешки» — одно из самых избыточных противоречий Конституции Российской Федерации в сфере федеративного устройства1.

Сложность взаимоотношений федерации со своими субъектами определяет основной вопрос такого государства — разграничение предметов ведения и полномочий. Определяющий характер для развития всего отечественного законодательства в сфере федеративного устройства приобрело Постановление Конституционного Суда РФ от 09.01.1998 «По делу о проверке конституционности Лесного кодекса Российской Федерации»2. Наиболее концептуальные аспекты правовой позиции Конституционного Суда РФ по данному делу лежат в сфере признания федеральных законов инструментами разграничения предметов ведения и полномочий.

Суд постановил, что федеральный закон как нормативный правовой акт общего действия, регулирующий те или иные вопросы (предметы) совместного ведения, определяет права и обязанности участников правоотношений, в том числе полномочия органов государственной власти, и тем самым осуществляет разграничение этих полномочий. Из ст. 11 (ч. 3), 72 (п. «в», «г», «д», «к» ч. 1), 76 (ч. 2 и 5) и 94

Конституции РФ Конституционный Суд вывел формулу том, что Федеральное Собрание вправе осуществлять законодательное регулирование вопросов, относящихся к данным (только к данным!) предметам совместного ведения, определять соответствующие конкретные полномочия и компетенцию органов государственной власти РФ и её субъектов. Следовательно, федеральный законодатель, определив в оспариваемых положениях Лесного кодекса особый правовой режим собственности на лесной фонд и связанные с этим принципиальные особенности регулирования вопросов владения, пользования и распоряжения лесным фондом, а также разграничения такой собственности не нарушил Конституцию РФ.

Немаловажной можно считать позицию Конституционного Суда по подзаконным нормативным актам в сфере разграничения компетенции. Тот факт, что он их ничего не сказано не только в ч. 2, но и в ч. 1 ст. 76 Конституции РФ, согласно которой по предметам ведения Российской Федерации принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие прямое действие на всей территории Российской Федерации, Суд истолковал как наделение Президента РФ и Правительства РФ правом принимать собственные акты, в том числе нормативного характера, по вопросам разграничения компетенции в рамках ст. 11 Конституции.

Следует отметить, что в правовую позицию Конституционного Суда РФ вкралось несколько тезисов, лежащих вне логики федерализма:

• Конституционным Судом РФ не были установлены пределы федерального законодательного регулирования сферы совместного ведения; иными словами, таковое может быть фактически ликвидировано, что и происходит в настоящее время; рамочные по своей природе законы становятся законами, детально регулирующими все

1Мойсеенко М. Г. Роль Конституционного Суда РФ в развитии федерализма. // Закон и право. 2005. № 2. С. 7.

2Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. № 3. Ст. 429.

155

сферы общественных отношений, что самой Конституцией никоим образом не подразумевается;

•толкование правовой позиции Конституционного Суда по данному, делу пошло в направлении ее распространения и на иные правоотношения, лежащие вне разграничения компетенции в рамках лесных правоотношений; позиция Конституционного Суда универсализировалась, ей был придан всеобщий характер, чего из постановления Конституционного Суда абсолютно не следовало; однако сам Суд не поспешил разъяснить свою позицию по данному вопросу;

•подзаконные акты были признаны Конституционным Судом правовыми инструментами разграничения компетенции, что явно противоречит ст. 11 Конституции РФ и рамочному характеру федерального законодательного регулирования сферы совместного ведения.

Таким образом, рассматриваемое постановление Конституционного Суда РФ, став

решающим для всего федеративного строительства, одновременно заложило в его фундамент факторы, способствующие его разрушению.1

Как уже отмечалось выше, с весны 2000 года начинается третий этап деятельности Конституционного Суда по разрешению дел, связанных с государственным устройством Российской Федерации. Следует также отметить, что, начиная с 2000 г. в стране предприняты широкомасштабные меры по реорганизации федеративных отношений, выстраиванию вертикали государственной власти, обеспечению конституционной законности в деятельности всех ее уровней. Совокупность таких государственно-правовых действий получила название федеративной (федеральной) реформы.

«Нужно признать — в России федеративные отношения недостроены и неразвиты,

—подчеркнул в своем первом Послании Федеральному собранию Президент Российской Федерации В.В. Путин в 2000 году. — Региональная самостоятельность часто трактуется как санкция на дезорганизацию государства. Мы все время говорим о Федерации и ее укреплении, годами об этом говорим. Однако надо признать: у нас еще

нет полноценного федеративного государства — хочу это подчеркнуть. У нас есть, у нас создано децентрализованное государство»2. Таким образом, была осознана потребность в неотложных и кардинальных мерах по укреплению единства Российского государства, недопущению его развала.

Государственная политика по укреплению единства Российской Федерации реализовалась всеми ветвями государственной власти, в том числе и судебной. Отмечается, что Постановление Конституционного Суда РФ от 7 июня 2000 г. № 10-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений Конституции Республики Алтай и Федерального закона "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной

власти субъектов Российской Федерации» занимает определяющее место в реализации государственной политики по реформированию федеративных отношений в России3.

По мнению заявителя, содержащиеся в статьях Конституции Республики Алтай положения о суверенитете Республики Алтай противоречили положениям Конституции Российской Федерации о распространении суверенитета Российской Федерации на всю ее территорию (статья 4, часть 1) и о равноправии субъектов Российской Федерации

1Глигич – Золотарева М. В. Правовые основы федерализма. – М.: Юристъ, 2006. С. 263-264.

2Послание Президента Российской Федерации Федеральному собранию Российской Федерации 2000 года (О положении в стране и основных направлениях внутренней и внешней политики государства). М., 2000. С. 25-26.

3Черепанов В. Федеративная реформа в России. // Федерализм. 2005. № 3. С. 96-97.

158

власти субъектов Российской Федерации на основе прямого избрания глав администраций предусматривался в большинстве действовавших тогда уставов субъектов Российской Федерации».

Врешении Суда получила отражение доктрина «превращения», «преобразования» Конституции, приспособления ее к изменившимся социально-правовым условиям путем корректирующего толкования конституционных норм Конституционным Судом РФ. В рассматриваемой доктрине толкование конституционных норм предлагается производить с учетом изменившихся социально-правовых условий, которые повлекли изменения законодательных норм, в том числе и проверяемых в данном деле. Тогда получается, что конституционные нормы следует толковать путем их приспособления к

проверяемым нормам. Данная доктрина и основанная на ней измененная правовая позиция представляются спорными и противоречат Конституции РФ1.

Внаучной литературе неоднократно подчеркивалась недопустимость ревизии Конституции РФ Конституционным Судом РФ2. «Очевидно, для Конституционного Суда было самым сложным объяснить кардинальное изменение своей позиции по одному и тому же предмету, однако, по нашему мнению, это в принципе невозможно. Нормальная логика не позволяет, — отмечает в особом мнении по делу А.Л. Кононов. Так, Конституционный Суд в весьма туманных эвфемизмах намекает на некие «конкретные социально-правовые условия», на «развивающийся социальноисторический контекст», на полноту суверенитета законодателя, который на каждом конкретном этапе развития полномочен корректировать организационно-правовой механизм достижения конституционных целей». Однако далее следует совершенно невообразимый вывод о том, что изменение законодательного регулирования способно, оказывается, изменять смысл тех или иных конституционных норм и даже их букву и дух. Аргументация Конституционного Суда, если это можно назвать так, полностью меняет общепринятые представления о верховенстве Конституции, ее соотношении с законодательством, пределах ее толкования и собственных правовых позициях Конституционного Суда, которые свободно могут меняться «в духе времени». С этой точки зрения, конечно, можно оправдать, все что угодно, но это будет за пределами права».

Представляется, что правовые позиции Конституционного Суда РФ должны базироваться на смысле и духе Конституции, а не на законодательстве, которое подконституционно и динамично. Изменение правовых позиций Суда будет свидетельствовать об отсутствии согласованных и устойчивых конституционноправовых обоснований его решений, изменение которых будет оправданно лишь при условии пересмотра или внесения поправок к Конституции РФ.

Доктрина практически всех развитых государств, где имеются суды, осуществляющие конституционный контроль, основана на том, что такой суд должен стоять над политическими конфликтами и должен представлять собой чисто юридический институт. Однако анализ Постановления Конституционного Суда РФ от

21.12. 2005 г. № 13-П еще раз подтверждает справедливое утверждение Н. И. Матузова: «Власть вне политики — это абсурд». Конституционный суд постоянно декларирует свою «аполитичность». Однако этот важнейший орган — составная часть (ветвь) государственной власти и в качестве таковой олицетворяет и осуществляет ее политику. Иначе и быть не может. Все решения Конституционного суда, будучи по

1Черепанов В. А. Конституционный Суд РФ о реформе государственной власти в субъектах РФ. // Государственная власть и местное самоуправление. № 5. 2006. С. 19-20.

2Лучин В. О. Конституция Российской Федерации. Проблемы реализации. М., 2002. С. 536-537.

159

своей природе юридическими, неизбежно приобретают и политическое значение. А некоторые из них — ярко выраженное1.

Не вызывает сомнений то, что несмотря на имеющиеся недостатки в деятельности данного органа, Конституционный Суд РФ, призванный адекватно интерпретировать положения Конституции РФ, играет важную роль в деле защиты и сохранения российского федерализма. Именно благодаря его деятельности стало возможным выяснение конституционно-правового смысла принципов федеративного устройства, что позволило привести огромный массив нормативно-правовых актов, как федеральных, так и субъектов РФ, в соответствие с Конституцией РФ. Сформулированные Судом правовые позиции служат основанием выявления новых свойств и проявлений федерализма, развития его доктрины, что в свою очередь способствует наполнению его конституционным содержанием, обеспечению зашиты в процессе реализации.

III место

И.М. Олейникова, И.Л. Ильиных,

студентки 2 курса (гр. Ю-57, Ю-54) научный руководитель И.А. Косарева, канд. юрид. наук, доцент кафедры гражданского права

ТЕЛО ЧЕЛОВЕКА И ЕГО ЧАСТИ КАК ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ

Человеческое тело как физический объект давно вызывает интерес со стороны врачей, философов, политологов, религиозных деятелей, а в последнее время и юристов. На протяжении истории делались попытки использовать право и правовые механизмы при решении вопросов, связанных с телом человека и его частями. Применение правовых конструкций не носило массового характера, поскольку в большинстве своем проблемы решались на уровне обычаев и традиций. Ранее вопрос о признании тела и его частей в качестве вещей серьезно не ставился в силу своеобразного табу на использование человеческого тела, имеющего религиозные корни.

Изменения, произошедшие в обществе на рубеже XX – XXI в., заставляют поиному взглянуть на существование человека как физического объекта. Повышенный интерес к этой теме обусловлен прогрессом в области медицины и биотехнологии.

Всовременном мире успешно проводятся операции по трансплантации органов и тканей, ведутся медико-биологические исследования, связанные с использованием органов и тканей человека, широко применяется генный материал для осуществления

репродукционных технологий (искусственное оплодотворение, суррогатное материнство)2. В условиях бурного развития новых медицинских технологий большую актуальность приобретает проблема правового регулирования донорства и трансплантации.

Внастоящее время в РФ существует достаточно развитое законодательство в сфере

биоэтического права. Среди нормативных актов следует назвать законы: «О

1Российская правовая политика: Курс лекций / Под ред. д. ю. н., проф. Н. И. Матузова и д. ю. н., проф. А. В. Малько. М., 2003. С. 35.

2Майфат А.В. Лисаченко А.В. Тело человека, его отдельные части как объекты правового воздействия // Юридический мир. 2002. №2. С. 4-5

161

был извещен о материальной заинтересованности медицинского учреждения в использовании его органов (тканей)1.

Руководящие принципы Всемирной организации здравоохранения, регламентирующие трансплантацию органов и тканей человека (1987 г.), установили, что тело человека и его органы не могут быть предметом коммерческих сделок, поэтому дача или принятие платы либо иной компенсации за них не допускается. Закон «О трансплантации органов и (или) тканей человека» в ст. 1 закрепляет выше приведенное положение. Указанная норма может быть истолкована как отсутствие запрета на совершение иных сделок: сделок, носящих безвозмездный характер (например, дарение). Получается, что органы и ткани формально могут быть объектом сделок, а значит и гражданских прав вообще.

Представляется необходимым заметить, что указание в законе об уголовной ответственности за упомянутую куплю-продажу оказалось простой декларацией. В Уголовном кодексе РСФСР, действовавшем во время принятия закона, а также Уголовном кодексе РФ, вступившем в действие с 1 января 1997 г., норм, предусматривающих ответственность за незаконный оборот органов и тканей человека, не было и нет в настоящее время.

Спустя почти три года после принятия Закона «О трансплантации органов и (или) тканей человека», 13 октября 1995 г., был принят Закон «О государственном регулировании внешнеэкономической деятельности», который допускает торговлю биологически активными материалами (донорская кровь, внутренние органы) при соблюдении определенного порядка экспорта и импорта, установление которого отнесено к компетенции Российской Федерации. Таким образом, закон признает биологически активные материалы предметом сделок купли-продажи. На этом основании совершаются бартерные сделки между медицинскими учреждениями разных стран мира по обмену органами и тканями, практикуется вступление в международные банки использования органов 2.

Таким образом, несмотря на фактический запрет, купля и продажа органов и тканей человека фактически производится. В этой связи убедительной представляется на наш взгляд точка зрения профессора М.Н. Малеиной, что «поскольку в нашей стране не хватает трансплантатов и по этой причине умирают тысячи людей, следует распространить на органы и ткани человека режим вещей, ограниченных в обороте. Придание отдельным от организма органам и тканям статуса вещей имеет практическое значение: приводится в действие механизм ответственности за незаконные действия с органами, тканями, телом умершего; у донора появляется возможность совершать разнообразные юридические действия по поводу использования и распоряжения своими органами и тканями». Исходя из концепции, что органы и ткани, отделенные от организма, являются вещью, и человек обладает правомочием по распоряжению ими, было бы правильно разрешить как безвозмездное, так и возмездное донорство всех органов и тканей человека. С учетом этого предпочтительнее говорить не о вознаграждении за предоставленные органы (ткани), а о компенсации донору в связи с причиненными ему неудобствами, физическими и моральными страданиями, риском возможного ухудшения здоровья3.

1Майфат А.В. Лисаченко А.В. Тело человека, его отдельные части как объекты правового воздействия // Юридический мир. 2002. №2. С. 7

2Малеина М.Н. Статус органов, тканей, тела человека как объектов права собственности и права на физическую неприкосновенность // Законодательство. 2003. №11. С. 15

3Федорова М.Ю. Медицинское право: уч. пособ. – М. 2003. С. 207

162

Российское законодательство предусматривает и определенные условия, при которых может осуществляться трансплантация органов и тканей человека. Донором может быть совершеннолетний и дееспособный гражданин. Согласия донора должно быть не только добровольным, но и информированным, осознанным, поэтому закон закрепляет право донора на предоставление учреждением здравоохранения полной информации о возможных осложнениях его здоровья в связи с перенесенной операцией. Чтобы исключить дефекты волеизъявления донора, не допускается изъятие органов и тканей у лиц, находящихся в служебной или иной зависимости от реципиента. Кроме того, не может быть донором человек, находящийся в таком состоянии, когда сам не может решать вопрос о возможности использования частей его тела в силу либо недееспособности, либо физических повреждений, препятствующих этому1.

Трансплантация органов и тканей человека и как ее особая разновидность — искусственное оплодотворение и имплантация эмбрионов медициной давно разработаны и успешно применяются на практике. Семейный кодекс Российской Федерации в п. 4 ст. 51 и п. 3 ст. 52 предусматривает возможность применение этих методов. Однако такие способы медицинского вмешательства до настоящего времени не имеют должного правового обеспечения, многие правовые и этические проблемы, возникающие при их использовании, до сих пор не разрешены2.

Наука перед человечеством ставит все новые вопросы: возможны ли операции по отношению к неродившимся детям? Возможно ли использование абортированного материала в медицинских целях? При постановке таких проблем краеугольным камнем выступает отношение к эмбриону: как к вещи, с правом продажи, покупки и уничтожения или как к особой части человеческого организма, нуждающейся в правовой защите?3

Эмбрионы уже становятся предметом имущественных споров. Несколько судебных дел, проходивших в США, подтверждают, что проблема, связанная с подобными ситуациями, существует, и она весьма серьезна. Наиболее известный случай в этой области – так называемое дело Дэвисов, когда человеческий эмбрион оказался предметом судебного разбирательства. В 1988 г. в одной из лабораторий штата Теннеси было произведено искусственное оплодотворение вне тела матери, и получено 9 эмбрионов. Все они были заморожены с целью возможной дальнейшей имплантации в тело женщины. Однако, в скором времени супруги расторгли брак и начали раздел имущества. Единственный спорный вопрос состоял в том, имеет ли кто-нибудь из супругов исключительное право на замороженные эмбрионы либо должен быть создан режим совместного пользования, исключающий возможность распоряжения эмбрионами только одним из бывших супругов. Супруга просила передать эмбрионы ей, так как она «является матерью и эмбрионы часть ее самой, они только временно находятся вне ее тела». Бывший супруг настаивал на установлении совместного контроля над эмбрионами. Он подчеркивал, что эмбрион – это часть и его и супруги.

Суд вынес решение о передаче эмбрионов во временное владение Мэри Дэвис в целях имплантации. Суд установил, что человеческий эмбрион не может быть объектом права собственности, так как представляет собой начало новой человеческой

1Красновский Г.Н. Иванов Д.Н. Актуальные вопросы правового регулирования трансплантации органов и тканей в Российской Федерации. Вестник Московского Университета. Серия 11. Право. 1993. №5 С.53

2Шевчук С.С. Некоторые проблемы правового регулирования применения искусственных методов репродукции // Юрист. 2002. №9. С. 60

3Романовский Г.Б. Человеческий эмбрион: субъект или предмет правоотношений? // Юрист. 2001. №11. С. 50

163

жизни. Эмбрионы не могут входить в общий объем имущества, принадлежащего супругам, и к ним не применимы общие правила о разделе имущества.

Проблема, связанная с определением правового статуса эмбрионов, их правовой защиты, актуальна и для России. Представляется, что отношение права к статусу эмбрионов в нашей стране должно строиться на основании признания того факта, что эмбрион – это не часть человеческого организма, а начало жизни. В соответствии же с Законом РФ «О трансплантации органов и тканей» плод, находящийся в утробе матери рассматривается в качестве физиологической части организма, которым она вправе распоряжаться по своему усмотрению1.

ВСША национальные институты здравоохранения наложили запрет на все работы

сиспользованием клеток абортированных плодов, пока не будут достаточно полно обсуждены все морально-этические проблемы. Из ряда других стран поступают сообщения об интенсивных опытах на человеческом эмбрионе и плоде. Например, в 1989 году в Чехословакии в результате неоднократного повторения экспериментов было установлено, что под воздействием эмбриональных клеток прекращается деление раковых клеток. Китайские хирурги пересадили в кору головного мозга больного эпилепсией трансплантат, взятый из мозга абортированного плода. Операция улучшила интеллектуальную функцию пациента и вызывала более легкое течение болезни.

Британская медицинская ассоциация разработала нормативы на применение трансплантатов от тканей эмбриона. В документе указывается, что зачатие и аборт только с целью поучения материала для трансплантации недопустимы; трансплантация не должна влиять на технику и время проведения операции по искусственному прерыванию беременности; использование тканей эмбриона для научных исследований

или лечения возможно безвозмездно с согласия матери; взятие тканей происходит после смерти эмбриона2.

Внашей стране также пора принять решение о неиспользовании или использовании (с указанием условий) человеческого плода для научных исследований и лечения. Однако такой важный социальный вопрос, на наш взгляд, должен решаться совместными усилиями представителей медицинских организаций и законодательными органами.

Большое внимание законодатель уделил отдельным частям тела, изымаемым у трупа. Закон «О трансплантации органов и (или) тканей человека» устанавливает презумпцию согласия покойного и его родственников либо законных представителей на изъятие органов (ст. 8). Такой же системы придерживаются Австрия, Бельгия, Венгрия, Испания и Чехия. Данная презумпция предполагает, что препятствий для забора органов, в случае если потенциальный донор заранее при своей жизни не заявлял о своем несогласии, не существует, изъятие осуществляется без уведомления родственников и без получения их согласия. Правовое регулирование трансплантологии в США предусматривает так называемую систему «испрошенного согласия»: в разное время почти во всех штатах был введен «Единый акт об анатомическом даре», согласно которому распоряжение своими органами и тканями, всем телом и его частями после смерти лицо может осуществить путем внесения соответствующего текста в карточку жертвователя (донора). Если же умершее лицо не сделало никаких распоряжений, согласие ближайших родственников на совершение таких действий необходимо.

1Майфат А.В. Суррогатное материнство и иные формы репродуктивной деятельности в новом Семейном кодексе РФ // Юридический мир. 2000. №2. С. 30

2Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. М., 2000. С. 59

164

Внесенные во французский Кодекс здравоохранения положения направлены на обеспечение требований французского Гражданского кодекса о неприкосновенности тела (ст. 16.3). В них закреплено общее требование о необходимости предварительного согласия донора на посмертное изъятие его органов в целях трансплантации1.

Подводя итог вышеизложенному, можно прийти к некоторым заключениям. В настоящее время в мире, в том числе и в России человеческое тело и его части все больше вовлекаются в орбиту коммерческих интересов. Реальностью стал «черный рынок» человеческих органов, изъятие которых нередко производится в моргах или больницах.

Важным представляется дальнейшее исследование поставленной проблемы, и создание соответствующей системы нормативного регулирования. Необходимо учитывать и тот факт, что затронутая сфера – это область не только частного, но и публичного интереса, а значит, и правового воздействия норм публичного права. Нельзя допустить использование вещных прав на органы и ткани человека в общественно опасных целях, на основании того, что главная задача правового регулирования в данном случае – обеспечение охраны здоровья и жизни граждан. Государство при этом, как выразитель общественных интересов, должно заботиться о том, что бы его граждане не были распроданы по частям.

На наш взгляд, необходимо внесение специальной нормы в Гражданский кодекс Российской Федерации, закрепляющей режим вещных прав на органы и ткани в момент отчуждения их от организма человека.

Представляется необходимым и закрепление в действующем законодательстве специального вида договора (договор донорства), фиксирующего отношения между медицинским учреждением, донором и реципиентом по поводу пересадки последнему органов или тканей в целях спасения жизни и восстановления здоровья. При этом, заключая такой договор, гражданин становится носителем целого комплекса прав и обязанностей (право на информацию о предстоящей процедуре и ее последствиях, право отказаться в любой момент от донорства, обязанность сообщить сведения о перенесенных или имеющихся заболеваниях).

Принятая 4 апреля 1997 г. Конвенция «О защите прав человека и человеческого достоинства в связи с применением достижений биологии и медицины» в ст. 19 закрепила общее правило, что изъятие у живого донора органов и тканей для их трансплантации может производиться исключительно в целях лечения реципиента и при условии отсутствия пригодного органа и ткани, полученных от трупа, и невозможности проведения альтернативного лечения с сопоставимой эффективностью.2

Важно также чтобы трансплантация органов и тканей человека осуществлялась на основе соблюдения законодательства, прав человека в соответствии с принципами гуманизма, приоритета прав личности над интересами науки.

1Зелесская М.В. О проблеме презумпции согласия на посмертное изъятие органов в целях донорства // Гражданин и право. 2003. №6. С.8.

2Конвенция о защите прав человека и человеческого достоинства в связи с применением достижений биологии и медицины / Конвенция о правах человека в биомедицине от 04.04.1997г.

165

Почетные лауреаты

IV место

В.А. Широков,

студент 4 курса (гр. Ю-33) научный руководитель Л.А. Збарацкая, канд. юрид. наук, доцент, завкафедрой гражданского права

ЗАЩИТА ПРАВ И ИНТЕРЕСОВ РЕБЕНКА ПРИ МЕЖДУНАРОДНОМ УСЫНОВЛЕНИИ

Усыновление – это переход прав и обязанностей от биологических родителей (родителя) ребенка к усыновителям (усыновителю), при котором ребенок в правовом отношении полностью приравнивается к биологическим детям усыновителя1. Ежегодно

вРоссии усыновляется около 30 тыс. детей, и на сегодняшний день усыновление

является самой предпочтительной формой устройства детей, оставшихся без попечения родителей, на воспитание в семью.2

Вцелом по стране усыновление российскими гражданами выглядит следующим образом: в 1999 г. – 6 964 чел., в 2002 г. – 7 175, в 2003 г. – 73 31 человек.

Иностранными гражданами было усыновлено: в 1999 г. – 6 265, в 2002 г. – 6 926, в 2003 г. – 7 852 ребенка3. Причем больше всего российских детей передается на усыновление

вСША (71,7 %).

Основу современного правового регулирования так называемого международного усыновления заложило принятие 8 декабря 1995 г. Семейного кодекса РФ4. Кодекс вобрал в себя положения Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г.5 и других международных правовых актов в этой сфере, ратифицированных Россией. В 2000 г. началась работа по созданию нормативно-правовой базы усыновления с участием иностранного элемента – принимались федеральные законы и подзаконные акты.

Процедуру усыновления условно можно разделить на две стадии: досудебное рассмотрение возможности усыновления и судебное разбирательство. В рамках досудебной стадии осуществляется выявление и учет детей, оставшихся без попечения родителей. Сформирован государственный банк данных таких детей, ведение которого осуществляется на местном (органами опеки и попечительства), региональном (органами исполнительной власти субъектов РФ) и федеральном (Министерством образования и науки РФ) уровнях. Установлено правило, в соответствии с которым иностранные кандидаты в усыновители могут усыновить лишь тех детей, которые не менее шести месяцев состоят на федеральном учете в государственном банке данных.

В досудебной стадии процесса усыновления активное участие принимают представительства иностранных органов и организаций по усыновлению. Право на обращения к таким организациям за помощью предоставлено иностранным усыновителям. С 2000 г. действует правило об обязательной аккредитации иностранных агентств по усыновлению. Но сегодня аккредитацию в РФ получили не

1 Вишневская Е., Турилкина Т. Усыновление: понятие, причины, последствия // Арбитражный и гражданский процесс. 2003. № 11. С. 11.

2Пчелинцева Л.М. Семейное право России: Учебник для вузов. – М.: Норма, 2006. С. 510.

3Нечаева А.М. Комментарий судебной практики по применению семейного законодательства. – М.: Эксмо, 2005. С. 211.

4Семейный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 29.12.1995 г. № 223-ФЗ (в ред. от 29.12.2006) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 16.

5Конвенция о правах ребенка: принята 20.11.1989 г. Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН / Международное право в документах: Учебное пособие / Сост. Н.Т. Блатова, Г.М. Мелков. – М.: 2004. С. 148-160.

166

более 100 агентств, некоторые из которых продолжают «зонтичные контакты» с

неаккредитованными организациями, фактически занимающимися «торговлей детьми»1.

Поэтому, чтобы исключить возможность процветания незаконных агентств по усыновлению и в то же время всемерно использовать помощь легальных организаций для обеспечения прав и интересов усыновляемых детей и иностранных усыновителей, нужно ужесточить требования к деятельности иностранных органов и организаций2.

Далее, немало затруднений возникает и в процессе судебного рассмотрения дел об усыновлении российских детей иностранными гражданами. Такие дела рассматриваются в порядке особого производства. Но здесь любая ошибка судьи может повлечь непоправимые ухудшения в жизни ребенка. Тем тщательней должно быть разработано процессуальное законодательство3 в этой сфере, некоторые нормы которого на сегодняшний день позволяют злоупотреблять правами и интересами ребенка.

При рассмотрении дела об усыновлении в судебном заседании в первую очередь должен быть выяснен вопрос о соответствии данного конкретного усыновления интересам ребенка4. И здесь определяющее значение должно иметь мнение самого ребенка. Более того, ст. 132 Семейного кодекса РФ прямо закрепляет правило, в соответствии с которым для усыновления ребенка 10 лет необходимо получение его собственного согласия на усыновление. С другой стороны, согласно ст. 273 Гражданского процессуального кодекса РФ усыновляемые дети от 10 до 14 лет привлекаются к участию в деле об усыновлении только в необходимых случаях.

Но во избежание искажения воли усыновляемого ребенка, согласие на усыновление должно быть выражено ребенком лично. А для этого ребенок должен присутствовать в судебном заседании. Для реализации такого порядка нужно внести изменения в ст. 273 ГПК РФ, изложив ее в новой редакции: «Заявление об усыновлении рассматривается ...

с обязательным участием усыновителей, представителя органа опеки и попечительства, прокурора, ребенка, достигшего возраста 14 лет, а также ребенка в возрасте от 10 до 14 лет, в случае если для усыновления необходимо получение его согласия, а в необходимых случаях родителей, других заинтересованных лиц».

Обсудив материалы судебной практики по делам об усыновлении (удочерении)

детей, свои разъяснения дал Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 20 апреля 2006 г. № 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей»5. Думается, что новые разъяснения будут способствовать единообразному и правильному применению судами законодательства в указанной сфере, обеспечению защиты прав и интересов ребенка.

Основным унифицированным документом в области международного усыновления является Гаагская конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.6, которая уже ратифицирована большим

1Тростанецкая Г. Усыновление детей в Российской Федерации. Состояние и проблемы // Защити меня! 2003. № 3. С.7.

2Суворова С.А. О конституционно-правовых ориентирах правотворческой практики в сфере усыновления российских детей негражданами РФ // Конституционное и муниципальное право. 2006. № 5. С. 28.

3Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 14.11.2002 г. № 138-ФЗ (в ред. от 05.12.2006) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.

4Арутюнян Г.В. Правовое регулирование усыновления в Российской Федерации // Гражданин и право. 2002. № 3. С.86.

5Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 г. № 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2006. № 6.

6Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления: заключена в г. Гааге 29.05.1993 г. / Международное частное право. Сборник нормативных актов / Сост. Г.К. Дмитриева, М.В. Филимонова. – М.: ТК Велби, 2004. С. 400-405.

167

количеством государств. В настоящее время в России достаточно активно обсуждается вопрос о ее ратификации (наша страна подписала Конвенцию 7 сентября 2000 г.)1.

Целью Гаагской конвенции является сотрудничество государств по вопросам международного усыновления. Кроме того, ее нормы предусматривают осуществление контроля за условиями жизни усыновленных российских детей в семье усыновителей, проживающих на территории государства-участника. В случае ратификации Конвенции Российская Федерация должна будет создать специальную Центральную инспекцию, осуществляющую взаимодействие с Центральными инспекциями других государств в сфере межгосударственного усыновления.2

Итак, при усыновлении российских детей помимо соблюдения норм международного права должны быть соблюдены нормы российского законодательства. Только двойная защита со стороны как международного, так и национального права позволит в наибольшей степени обеспечить права и интересы ребенка.

V место

Н.С. Гребенюк,

студентка 2 курса (гр. Ю-52) научные руководители И.И. Бергеля, Т.И. Максимец, преподаватели кафедры гражданского права

ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ УСТАНОВЛЕНИЯ ОТЦОВСТВА И МАТЕРИНСТВА ПРИ ПРИМЕНЕНИИ МЕТОДОВ

ИСКУССТВЕННОЙ РЕПРОДУКЦИИ ЧЕЛОВЕКА

10 мая 2006 г. В. Путин в послании Федеральному Собранию Российской Федерации назвал демографическую проблему самой острой проблемой современной России и подчеркнул, что в ближайшее десятилетие именно она станет ключевой для государства.

Возможность зарождения человеческой жизни вне человеческого организма, замораживание половых клеток и эмбрионов, зачатие детей после смерти их родителей, изменение характеристик на ранних стадиях развития эмбриона, создание эмбрионов для использования в терапевтических и исследовательских целях – эти и другие вопросы, являющиеся результатом достижений биологий и медицины, требуют выработки совершенно новых подходов к их правовому решению.

В России в настоящее время практически отсутствует законодательная база для урегулирования отношений, возникших в результате применения новых репродуктивных биотехнологий, и сложность заключается в том, что большинство вопросов, настоятельно требующих разрешения, продолжают оставаться дискуссионными в мировой юридической теории и практике.

Данная работа не ставит своей целью проанализировать все возникающие в этой связи вопросы исчерпывающим образом, эта задача едва ли осуществима в рамках такой относительно не объемной работы, не говоря о том, что перечень этих вопросов постоянно расширяется. В данном докладе будут рассмотрены проблемы установления отцовства и материнства при применении методов искусственной репродукции человека. Эти методы не являются новыми в медицине, но их правовой аспект

1Федосеева Г.Ю. Взгляд на проблему международного усыновления с точки зрения международного частного права // Российский закон. 2006. № 2. С. 411.

2Заключение кафедры международного частного права МГЮА по вопросу целесообразности ратификации Россией Гаагской конвенции о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г. // Российский закон. 2006. № 2. С. 415.

168

практически не разработан, что порождает ряд проблем. Например, терминологические проблемы, законодательные проблемы, неразработанность документации, нехватка норм материального права. Цель данного доклада обратить общественное внимание на недоработку законодателя в данной области.

Вмедицинских источниках описывается около двадцати пяти методов искусственной репродукции человека. Не вдаваясь в медицинские тонкости, возьмем два наиболее часто встречающихся на практике, метода: суррогатное материнство и искусственное оплодотворение или имплантация эмбриона. Задача, которую мы поставим перед собой: это рассмотреть пробелы законодательного урегулирования установления отцовства и материнства при применении вышеупомянутых методов.

Суррогатное материнство – сравнительно новый вид вспомогательной репродуктивной технологии, основанной на экстрокорпоральном оплодотворении (ЭКО), то есть зачатии не в теле человека и последующим переносе оплодотворенной яйцеклетки (зиготы) в матку другой женщины. В отдельных странах с учетом новых условий и технологий были скорректированы уже имевшиеся или приняты новые законы и правила о репродукции человека.

ВРоссии нет четких законов, регулирующие вопросы суррогатного материнства. Отдельные статьи реально ничьи права не защищают. Закон всегда принимает сторону «вынашивающей матери», и если она вдруг решит оставить себе ребенка никто ей не помешает. Существует и другая сторона проблемы. А что если генетические родители откажутся принимать ребенка, в связи с тем, что он рожден с какими-либо отклонениями, виня в этом суррогатную мать? Тогда ребенок в лучшем случае останется с суррогатной матерью, в худшем пополнит ряды воспитанников детских домов.

Кроме этого, в условиях российской действительности, отсутствия надлежащей законодательной базы и низкого уровня жизни большого количества населения существует вероятность распространения коммерческого суррогатного материнства. Подобного рода предложения уже начали появляться в российских газетах и журналах.

Не меньше правовых проблем возникает при установлении отцовства с применением технологий искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона.

Всоответствии со ст. 47 Семейного кодекса Российской Федерации (далее – СК РФ) основанием для возникновения прав и обязанностей родителей и детей является происхождение детей от конкретных родителей. В соответствии с п. 2 ст. 48 СК РФ презумпция отцовства действует в течение 300 дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери. Пребывание в зарегистрированном браке дает основание предполагать наличие кровного родства между супругом матери и ребенком, родившимся в этом браке.

Медицинские технологии позволяют сохранить репродуктивный материал методом креоконсервирования (заморозка в жидком азоте) достаточно долгое время. Оплодотворение яйцеклетки женщины спермой мужа, сохраненной в результате креоконсервирования, возможно и по истечении трехсот дней после смерти мужа женщины. В таком случае, долгожданный ребенок родится по истечении трехсот дней после смерти генетического отца. Как тогда быть с установлением отцовства? Да и помимо этого возникает целый ряд вопросов: право наследования, право на получение пенсии по случаю утери кормильца и т.д. Не мало важным остается вопрос фамилии ребенка. Ведь мать, родившая ребенка позднее 300 дней, используя сперму умершего супруга, не может записать в ЗАГСе отцом погибшего человека согласно все той же ст. 48 СК РФ. Получается, что это явный пробел в праве.

Таким образом, установление отцовства, материнства при применении методов искусственной репродукции человека очень актуальная и серьезная тема в рамках

169

современной действительности. Анализ литературы, проведенный при подготовке к работе, показал, что тема эта практически не разрабатывалась, многие вопросы вообще не поднимались. Медицина, по сравнению с правом, не стоит на месте. И с каждым годом, можно даже сказать, с каждым новым открытием урегулировать правом сложившуюся ситуацию будет все труднее и труднее. Поэтому нельзя терять времени. Необходимо принять закон «О репродуктивных правах граждан и гарантиях осуществления». Принятие закона, такого рода это идеальный вариант для правового урегулирования всех тех вопросах которые ставились в данной работе. Проект этого закона уже выносился на обсуждение в Государственную Думу, но принят не был. Но как показывает российская действительность принять закон не всегда легко. В данной работе мы предлагаем более простой, а главное быстрый и действенный способ урегулировать уже существующие отношения, это внести дополнения в Семейный кодекс Российской Федерации и в Закон «Об актах гражданского состояния».

VI место

Е.В. Иванова,

студентка 4 курса (гр. Ю-33) научный руководитель И.А. Косарева, канд. юрид. наук, доцент кафедры гражданского права

ЮРИДИЧЕСКИЕ ПОСЛЕДСТВИЯ ИЗМЕНЕНИЯ ПОЛОВОЙ ПРИНАДЛЕЖНОСТИ: ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ

Вюридическом смысле пол – это социальная роль в семье и обществе, которую может выполнять субъект в соответствии с его биологическими особенностями. При рождении ребенок получает гражданский пол в соответствии со строением его наружных половых органов. Но науке известны случаи, в которых половые признаки кажутся стертыми и благодаря этому затрудняется определение пола, прежде всего, в области анатомии. Эти аномалии известны как гермафродитизм (hermaphroditismus; гермафродит (в древнегреческой мифологии сын Гермеса и Афродиты, воплотивший в себе как мужское, так и женское начало) – врождённое нарушение полового развития, при котором наружные половые органы имеют половые признаки женского и мужского пола. Установление пола гермафродита – задача весьма сложная, так как у такого больного имеется несоответствие одной или нескольких составляющих пола.

Говоря о коррекции пола, необходимо пояснить, что речь идет не о смене биологического пола (трансформации пола), как в случае с транссексуалами, а именно

окоррекции. Гермафродиту природа как бы дала оба пола, и один из них, «более полноценный», он обретает после коррекции. При транссексуализме же человек ставит под сомнение свою принадлежность к биологическому полу, которым наделила его природа и стремится его изменить – ценой необратимых превращений, от поглощения гормонов до трансформации гениталий.

Внашей же стране транссексуалы – это, если можно так выразиться, «экзотика», СМИ любят рассказами об их «причудах» поразвлечь читателя. Журналисты пишут в основном о самих операциях по смене пола, не вдаваясь в поистине мучительные проблемы, возникающие у этой категории людей как до операции, так и после нее. В некоторых странах эта проблема решается принятием законов, разрешающих однополые браки. В ряде европейских государств (Дания, Швеция, Норвегия, Нидерланды, Франция), а также в отдельных штатах США были приняты специальные законы, разрешающие так называемое зарегистрированное партнерство лиц одного

170

пола, которое с правовой точки зрения браком не признается, хотя и влечет определенные последствия (прежде всего это касается имущественных отношений, возникающих между партнерами).

Между тем законами данных государств установлены определенного рода ограничения для таких пар (например, запрет на усыновление ребенка, отсутствие доступа к искусственному оплодотворению и т.п.). Шведский закон предусматривает возможность регистрации однополых пар только при условии, что один из них является гражданином Швеции. В российском законодательстве отсутствуют правила об основаниях, порядке проведения операций по смене пола и правовом положении лиц, подвергшихся операции. Семейный и Гражданский кодексы РФ, Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан таких норм не содержат (хотя в Основах имеется раздел VII «Медицинская деятельность по планированию семьи и регулированию репродуктивной деятельности»). Есть только одно упоминание в ст.70 Закона «Об актах гражданского состояния»: орган записи актов гражданского состояния дает заключение о внесении исправления или изменения

взапись акта гражданского состояния в случае представления документа установленной формы об изменении пола, выданного медицинской организацией.

Министерство здравоохранения РФ утвердило клиническое руководство «Модели

диагностики и лечения психических и поведенческих расстройств» от 6 августа 1999 г. № 3111, в котором определило критерии диагноза транссексуализма, условия лечения, принципы терапии, что, конечно, недостаточно для правового статуса транссексуала. В отдельных медицинских учреждениях (центрах) разрабатываются собственные правила, которые: 1) прежде всего обеспечивают интересы этих учреждений, а не пациентов; 2) касаются подготовки и производства операции, но не затрагивают права после операции; 3) не являются правовыми актами, следовательно, не используются в других учреждениях. Подобное положение – правовой вакуум – должно быть устранено путем закрепления в законе специальных норм.

Основания для изменения пола: 1) наличие определенных медицинских показаний

– заболевание транссексуализмом; 2) единогласное решение комиссии врачей о возможности изменения пола; 3) наличие у транссексуала гражданской дееспособности

вполном объеме и достижение 18 лет; 4) волеизъявление гражданина об изменении пола.

Изменение половой принадлежности граждан влечет за собой целый ряд правовых последствий, которые находят отражение в различных отраслях права – гражданском, семейном, трудовом, праве социального обеспечения.

При изменении пола человек как биологическая единица продолжает существовать, но, по существу, происходит социальная смерть2. Социальная смерть предполагает утрату лицом его социальной роли, разрыв прежних социальных связей и установление новых, в связи с чем многие права, обусловленные половой принадлежностью, изменяются или утрачиваются, в силу чего и возникают проблемы правопреемства. Поскольку положения наследственного или обязательственного права и нормы о статусе юридических лиц неприменимы, то в сфере установления правопреемства обнаруживается пробел в праве. Считаем, что случаи правопреемства следует дополнить преемством при изменении половой принадлежности. Проблемным является вопрос об исполнении возникших до изменения пола обязательств. Поскольку правопреемство является универсальным и основано на законе, при разрешении споров

1Приказы Министерства Здравоохранения Российской Федерации // Сборник. 1999 г. Ч. 2, М.: «Интерсен», 2000 г.

2 Степанов, Д.И. Правовые проблемы смены пола человека. М., 2001 г.

173

Результат действий врача во многом также зависит от личности заказчика: его самочувствия, психологического состояния. Несмотря на их неопределимость, будет целесообразным конкретизировать для услуг, результаты которых не гарантируются, объективные факторы, влияющие на этот результат, с тем, чтобы заказчик имел возможность оценить свой потребительский риск. Такая оценка должна проводиться с учетом требований, предъявляемых к качеству услуг данного рода.

Вправе Германии также действует презумпция негарантированности результата при оказании медицинских услуг. Исключение составляет случай оказания косметологических услуг, где врач гарантирует определенный результат.

Вотличие от Российской Федерации в Германии и Франции существует более разработанная система оценки качества медицинского обслуживания, которое должно удовлетворять общепризнанным условиям:

– соответствовать потребностям пациента;

– быть гуманным без проведения научного исследования;

– проводится в соответствии с правилами медицинского искусства;

– быть основано на общепризнанном состоянии медицинских знаний1. Медицинские услуги, будучи разновидностью услуг в целом, представляют собой

объекты гражданских прав, правовое положение которых закреплено в главе 6 Гражданского кодекса Российской Федерации. К рассматриваемым отношениям также применимы общие положения об обязательствах и договоре, нормы о возмещении вреда, причиненного здоровью граждан. Большое значение имеют нормы, регулирующие возмездное оказание услуг (гл. 39 ГК РФ), которые распространяют свое действие на оказание медицинских услуг. К указанному договору, согласно ст. 783 ГК РФ, применяются общие положения о бытовом подряде, если они не противоречат специальным правилам об этом договоре. В связи с этим тоже возникает ряд проблем. Например, ст. 782 ГК РФ предусматривает право исполнителя отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг при условии полного возмещения заказчику убытков.

Однако предоставление исполнителю права на односторонний отказ от исполнения договора об оказании медицинской услуги является неоправданным, поскольку договор

оказания платных медицинских услуг – это в подавляющем большинстве публичный договор2, на который распространяется законодательство о защите прав потребителей,

всвязи с чем, как справедливо отмечают некоторые авторы, право на отказ исполнителя от исполнения договора лишается смысла, поскольку «исполнитель, отказавшийся от оказания услуги, по требованию заказчика обязан тут же вновь заключить договор».

Из вышеперечисленных фактов следует: 1) В Российской Федерации отсутствует достаточно развитая система оценки качества оказываемых медицинских услуг, что создает определенные проблемы на практике, а для их устранения необходимо разработать критерии оценки качества оказания медицинских услуг аналогичные применяемым в Германии и Франции; 2) для ликвидации пробелов в праве следует в ускоренном порядке развивать действующее законодательство и в первую очередь, необходимо внести в Гражданский кодекс Российской Федерации отдельную главу, которая бы регулировала договор об оказании медицинских услуг с учетом его выявленных особенностей и высокой значимости оказываемых в его рамках услуг.

1 Сироткина А.А. Договор оказания медицинских услуг: особенности правового регулирования. М.: Статут, 2004 г.

2 Определение Конституционного Суда РФ от 6 июня 2002 года № 115-О// Справочно-правовая система «Гарант».

175

Сделки купли-продажи с органами и тканями человека, отнесенными к первой группе согласно ФЗ РФ «О трансплантации органов и тканей человека» запрещены. Но

вреалиях нашей жизни происходят и другие значимые факты. Некоторые ученые толкуют норму вышеназванного закона как отсутствие запрета на совершение иных сделок, во всяком случае сделок, носящих безвозмездный характер (например, дарение).

Вотношении органов и тканей второй группы возможно заключение как договоров купли-продажи, как и некоторых других. В юридической литературе принято считать, что орган (ткань) становится объектом прав после его отторжения от организма. Процесс присвоения вещи – органа или ткани – осуществляется в момент проведения хирургической операции или иного вмешательства. Именно тогда в физический объект (тело) вкладывается труд, и часть тела извлекается из естественной среды. Поскольку, при проведении медицинских манипуляций врачи как раз и вкладывают в процесс изъятия органов определенный труд – создают новую вещь, следовательно, собственником органа или ткани становится лечебное учреждение. Но существует и противоположная точка зрения, собственником становится лицо, у которого изъяли орган. Этот вопрос требует своего законодательного разрешения так, так как существующие сегодня нормы на подобные случаи не рассчитаны.

3. Одной из самых актуальных проблем является правовой режим умершего и его частей тела. В российской юридической литературе принято считать, что мертвое тело

вцелом не может рассматриваться как вещь и как объект права собственности, так как вложения труда в этот объект, отнятия предмета у природы не происходит, тогда как зарубежная судебная практика, создав конструкцию квазисобственности, довольно близко подошла к признанию и мертвого тела в целом объектом вещного права.

Вместе с тем нельзя не отметить, что в России, особенно в свете последних событий в Москве, а также после известного случая, который произошел в Хабаровске

вкраевой клинической больнице № 2, когда у мужчины были изъяты органы при сомнительных обстоятельствах, актуален вопрос о возможности изъятия органов и тканей у трупа для последующей трансплантации и соответственно о закреплении презумпции согласия и несогласия на изъятие органов.

4. Объектом прав может стать не только тело человека, но и человеческий эмбрион. В эмбрионе заложены все основы жизни. Вместе с тем, так как эмбрион только начало жизни, но еще не человек, он не имеет правоспособности. Такая двойственная правовая природа эмбрионов порождает серьезные правовые проблемы.

Представляется необходимым принятие федерального закона, посвященного репродуктивной деятельности, где будут урегулированы вопросы правового режима эмбрионов.

5. Нельзя не остановиться и на вопросе о правовом режиме искусственных органов и частей человеческого тела. Российские специалисты считают, если искусственный заменитель части тела может быть в любое время легко и без ущерба для человеческого организма отделен вне лечебного учреждения (например, съемный протез конечности или вставная челюсть), частью человеческого организма он не становится даже будучи соединенным с телом. Это вещь, со всеми присущими ей свойствами. Если такой заменитель соединяется с организмом человека без возможности отделения в любое время вне лечебного учреждения, то с момента соединения с организмом (вживления, имплантации) его следует считать частью человеческого тела как организма. Сделки с таким объектом становятся невозможны. С потерей статуса вещи право собственности на него прекращается. В случае последующего отделения от тела человека, изъятый искусственный орган должен рассматриваться как новая вещь, и право собственности на нее возникает заново.

176

В заключение хотелось бы сказать о том, что в настоящее время в мире, в том числе и в России, в связи с существенным расширением круга возможностей для использования человеческого тела и его частей все больше вовлекаются в орбиту коммерческих интересов. Действующее законодательство к такому обороту не готово. В результате соответствующие отношения часто не урегулированы правом или урегулированы недостаточно, что порождает недоразумения и откровенные злоупотребления (реальностью стал «черный рынок» человеческих органов, изъятие которых нередко производится в моргах или больницах).

«За самый оригинальный доклад по уголовно-правовой проблематике»

Д.С. Василенко,

студент 4 курса (гр. Ю-31) научный руководитель В.И. Салиенко, канд. мед. наук, профессор кафедры уголовного процесса и криминалистики

АФФЕКТ КАК КОНСТРУКТИВНЫЙ ЭЛЕМЕНТ СОСТАВА ПРЕСТУПЛЕНИЙ СТАТЕЙ 107 И 113 УГОЛОВНОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ В ЕДИНСТВЕ ПРИМЕНЕНИЯ

УГОЛОВНО-ПРАВОВЫХ И НАУЧНО-ПСИХОЛОГИЧЕСКИХ ЗНАНИЙ

Проблема уголовно-психологических состояний лиц, совершивших преступления и общественно опасные деяния под влиянием сильного душевного волнения (аффекта), относится к числу комплексных междисциплинарных проблем науки и практики. Важность ее теоретической разработки в уголовном праве сегодня определяется тем, что указанная проблема несет комплексный постановочный характер, что обусловлено отсутствием определения исходных понятий.

Действующий закон, к сожалению, так и оставил без ответа вопрос: что же такое внезапно возникшее сильное душевное волнение и какое психологическое состояние человека следует понимать под аффектом? Более того в 1996 г. ситуация была осложнена еще тем, что в законодательном обороте появилось качественно новое слово, отличающееся от других, а именно психологический термин аффект

Между тем ломанная прямая статистики неизменно идет в сторону возрастания.

В 2003 г. в России зарегистрировано 625 убийств, совершенных в состоянии аффекта, в 2004 г. – 677, в 2005 г. – 693, в 2006 г. – 725. Увеличение количества подобных преступлений требует повышенного внимания к ним.

Если применить этимологическую трактовку к термину «аффект», то мы установим, что указанное слово латинского происхождения (affectus) в переводе на русский язык обозначает сильное душевное волнение, страсть. Как видно, данный вид толкования мало что дает при изучении термина «аффект», который по воле законодателя был помещен в уголовный закон в скобки. И потому для целей настоящего исследования представляют повышенный интерес соответствующие взгляды представителей такой отрасли знаний как психологии (ведь есть в этом термине что-то психологическое, нежели уголовно-правовое). Но в связи с этим возникает вопрос: а разработано ли в психологии понятие «аффект»?

Традиционно аффект в психологии понимают как отдельные эмоциональные состояния, характеризующиеся повышенной силой воздействия на сознание и волю,

178

Заключение психолого-психиатрической экспертизы может только помочь в оценке отношения виновного в аффектированном преступлении к поведению потерпевшего, и не более того. Суд может признать, что преступление совершено в состоянии аффекта и без заключения экспертизы, если у него будет достаточно данных, позволяющих сделать вывод о наличии аффекта. Главное, что должен сделать суд, – установить, что именно неправомерное поведение потерпевшего вызвало ответную реакцию в виде причинения вреда потерпевшему.

«За творческий вклад в развитие темы исследования»

Е.В. Павлова,

студентка 5 курса (гр. Ю-25) научный руководитель И.Е. Певцова, ст. преподаватель кафедры трудового и предпринимательского права

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА О ПЕРЕДАЧЕ РЕБЕНКА

ВПРИЕМНУЮ СЕМЬЮ

Вцелях обеспечения права ребенка жить и воспитываться в семье российским законодательством для детей, лишенных родительского окружения предусмотрена такая форма устройства как приемная семья.

Легальное определение приемной семьи дается в ст. 1 ФЗ от 21.12.1996 г. №159 «О

дополнительных гарантиях, по социальной защите детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей»1, в соответствии с которым приемная семья я – форма устройства детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, на основании договора о передачи ребенка.

Приемная семья как форма устройства детей, как показывает практика, в любом случае себя оправдывает. Тем не менее она в России создается редко. Так, по официальным данным Минобразования России, по состоянию на 1 января 2005 г. всего

вустройстве нуждались более 145 тыс. детей, из них лишь 1 522 ребенок (что составляет 1,6 %) были переданы на воспитание в приемные семьи2. Если приводить в

пример Хабаровский край, то за минувшие семь лет действия Закона «Об оплате труда приемных родителей в Хабаровском крае»3 создано всего 39 приемных семьей4.

Вто же время институт приемной семьи в Российской Федерации абсолютно новым назвать нельзя.

Какие же причины способствуют столько незначительному количеству существующих приемных семей в России. На первое место можно поставить именно экономические причины, но в своей работе я бы хотела остановиться на проблеме такого важного этапа создания приемной семьи, как заключение договора о передаче ребенка в приемную семью.

1Собрание законодательств РФ. 1996.№52. Ст. 5880.

2Фетисова О.В. Договор как основания возникновения приемной семьи // Усыновление в России // http://www.usynovite.ru/consult/law/fetisova/

3Закон Хабаровского края «Об оплате труда приемных родителей в Хабаровском крае» от 02.03.1999 г. № 101 // Сборник нормативных актов Законодательной Думы. №2. 01.04.1999.

4Аналитический материал по итогам выполнения краевой целевой программы «Социальная поддержка граждан пожилого возраста, инвалидов, малоимущих семей с детьми и других категорий граждан на 2005 год», нормативных правовых актов Российской Федерации, Хабаровского края и органов местного самоуправления в сфере социальной поддержке отдельных категорий граждан за 2005 год. Хабаровск. 2006 г. С. 22.

179

В научной литературе этот вопрос детально практически не обсуждался. Но между тем существуют три основные точки зрения на проблему его решения. Сторонники первого мнения относят данный договор к семейно-правовым соглашениям1; сторонники второго мнения полагают, что этот договор является разновидностью гражданско-правовых договоров (договора подряда или договора возмездного оказания услуг)2; наконец, сторонники третьего мнения говорят о трудовом характере договора о передаче ребенка в приемную семью. Также в литературе высказывается мнение, что нет объективной необходимости обсуждать правовую природу данного договора, так как он всего лишь носит вспомогательный характер. То есть исследуемый договор является юридическим фактом, но не единственным. Наряду с ним существуют такие факты, как заявление лиц, желающих быть приемными родителями, заключение органов опеки и попечительства о возможности для этих лиц быть приемными родителями, а также акт органа опеки и попечительства, закрепляющий выбор конкретного ребенка для устройства в приемную семью.

Думается, что более верным будет признание данного договора трудовым, так как для этого имеются все основания. Дальнейшая часть работы будет посвящена приведению аргументов в защиту этого мнения.

Если обратиться к официальным нормативным правовым актам, регулирующим данный вопрос, то, к сожалению, они не вносят никакой ясности на этот счет. Так, в письме Министерства общего и профессионального образования РФ от 30 января 1997 г. «О порядке введения в действие постановления Правительства РФ о приемной семье»3 органам опеки и попечительства рекомендовано заключать договор подряда с приемными родителями. Несколько позже в письме Минобразования России и Минтруда России от 9 июля 2001 г. «О порядке оформления трудовых отношений между приемными родителями и органами опеки и попечительства при передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью»4 содержатся интересные сведения, в частности в начале письма говорится о трудовых отношениях, которые складываются между приемными родителями и органами опеки и попечительства (при этом и в самом названии документа речь идет о трудовых отношениях), а уже в конце письма называются договорные отношения, в основе которых лежит договор возмездного оказания услуг. В настоящий момент существует парадоксальная ситуация, которой можно дать одно из двух объяснений: либо налицо редакционная ошибка, либо государственные органы не знают ответа на этот вопрос.

Итак, договору о передаче ребенка в приемную семью присущ ряд специфических черт, что позволяет отграничить его от гражданско-правовых договоров, предусмотренных в ГК РФ и удостовериться, что исследуемый договор относится к трудовым договорам.

Отграничение договора подряда от договора о передаче ребенка в приемную семью:

1) предмет договора подряда – выполнение работ, но главное – конечный результат труда (деятельности), например построенный дом, сшитое и пр. Можно также

1Комментарии к семейному кодексу РФ / Под общ. ред. П.В. Крашенинникова. 1997. С. 289.

2Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право: Учебник. М., 1998. С.433.

3Письмо Министерства общего и профессионального образования РФ от 30 января 1997 г. № 15/438-6 «О порядке введения в действие Постановления Правительства РФ о приемной семье» // СПС «Консультант».

4Письмо Минобразования России и Минтруда России от 9 июля 2001 г. № 846/28-5 «О порядке оформления трудовых отношений между приемными родителями и органами опеки и попечительства при передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью» // Вестник Образования, август 2002 г. № 16. С. 65.

181

Тема моего исследования относиться к числу тех, в отношении которых есть достаточное упоминание в различных средствах массовой информации, однако сказанное вовсе не означает, что все проблемы и аспекты взяточничества в достаточной степени изучены и их правильность не вызывает никаких сомнений. Коллизии в законодательстве, ошибки на практике в критериях разграничения взяточничества от «обычных подарков», отсутствие специального антикоррупционного органа, регулирующего вопросы, связанные со взяточничеством, – вот реальное положение дел в Российской Федерации.

Как и во всякого рода деятельности, необходимо учитывать опыт и наработки в этой сфере зарубежных государств. Их в своём докладе я представил на примере

Соединённых Штатов Америки, Южной Кореи, Германии. Основные меры, которые необходимо предпринять:

1)разработать на федеральном уровне и на уровне субъектов Российской Федерации специальную антикоррупционную комиссию, которая будет следить за коррупциогенностью того или иного правового акта;

2)активизировать работу служб собственной безопасности правоохранительных органов по выявлению взяточников в их среде1;

3)учредить институт независимых прокуроров2;

4)исключить п. 3 из ст. 575 Гражданского кодекса Российской Федерации;

5)обеспечить прозрачность финансовых и иных операций на уровне местного самоуправления, особенно в отношении муниципальных служащих;

6)использовать правовые, легальные рычаги «давления» на средства массовой информации с целью показа преимуществ легального и законного пути повышения своего благосостояния;

7)совершенствовать работу телефонов доверия с участием институтов гражданского общества, где граждане могли бы обращаться в правоохранительные органы для сообщения о фактах вымогательства взяток в органах власти и управления;

8)необходимо разработать чёткие критерии оценок деятельности всех органов и должностных лиц органов исполнительной власти. Отчёты об их деятельности проводить ежегодно и в случае невыполнения, либо ненадлежащего выполнения лицом своих должностных полномочий решать вопрос о целесообразности дальнейшего пребывания данного лица в занимаемой должности и привлечении данного лица к ответственности;

9)осуществлять исчерпывающее декларирование государственными и муниципальными служащими, работниками правоохранительных органов своих доходов и расходов, а также имущественного состояния;

10)укреплять финансовое положение работников и служащих путём повышения заработной платы у гражданского персонала и денежного довольствия у военнослужащих Вооружённых Сил Российской Федерации, повышения различного рода премий, а также надбавок за добросовестное исполнение должностных обязанностей.

Согласно примечанию к ст. 291 Уголовного кодекса Российской Федерации3, «лицо, давшее взятку, освобождается от уголовной ответственности, если имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица или если лицо, добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки». Всё это действительно так. Но ведь зачастую лицо давшее взятку боится обратиться в

1Гаджиев Д.М. Взятка в России: состояние и пути устранения // Власть. 2005. №8. с.42

2Широков В.А. Уголовно-правовые проблемы борьбы со взяточничеством // Закон и право. 2006. №9. с.19

3Примечание к Ст. 290 «Уголовный кодекс Российской Федерации» от 13.06.1996 № 63-ФЗ// Собрание законодательства РФ, 17.06.1996, № 25, ст. 2954.

182

соответствующие орган, имеющий право возбудить уголовное дело, по причине страха быть наказанным за такое действие со стороны как самого должностного лица, так и иных лиц. Следовательно, хотя бы на период следственных действий необходимо обеспечить безопасность данного лица.

Некоторыми учёными и научными работниками выделяется также необходимость декларирования всех доходов и расходов в течение не только службы, но и нескольких лет после её оставления, либо выхода на пенсию государственных и муниципальных служащих.

Уголовное законодательство некоторых штатов США предусматривает обстоятельства, при которых получение должностным лицом подарков не рассматривается как получение взятки. Так, закон штата Техас не относит запрет к предоставлению таких услуг, как оплата обедов, номера в гостинице, транспортных расходов или развлечений, если такие услуги принимаются государственными служащими «в качестве гостя», но и о них сообщается в определенном законном порядке1.

Прямое перенятие опыта развитых стран с их достаточно совершенной информационной структурой (годовое исчисление минимальной суммы подарков) для российских условий представляется преждевременным и вряд ли возможным.

По этим причинам представляется целесообразным рекомендовать сохранить существующие в российской юридической практике ограничения на одноразовый акт дарения, уменьшить его до разумных пределов и придать ему более легальный вид, либо пойти на абсолютное ужесточение – исключить п. З ст. 575 Гражданского кодекса РФ из правоприменительной практики, поставить тем самым заслон любым «обычным подаркам» государственным и муниципальным служащим. В противном случае ситуация так и останется коллизийной2.

Целесообразность исключения п. 3 ст. 575 Гражданского кодекса РФ подчёркивается также и тем, что, по мнению Б.В. Волженкина, полагающего, что независимо от размера незаконного вознаграждения должностного лица за выполнение им действий (бездействия) с использованием своего служебного положения, оно должно расцениваться как взятка если:

имело место вымогательство этого вознаграждения;

вознаграждение (или соглашение о нём) имело характер подкупа;

вознаграждение передавалось должностному лицу за незаконные действия (бездействия)3.

Институт независимых прокуроров

13 октября 2005 г. в средствах массовой информации появилась информация о том, что члены Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации предложили создать коллегию независимых прокуроров, которая будет вести расследования в отношении высокопоставленных чиновников, действовать она будет подобно, аналогу американского института независимых прокуроров. Предполагалось, что объектами расследования станут 12 высокопоставленных чиновников страны. В их числе: Президент Российской Федерации, Председатель Правительства Российской Федерации, спикеры обеих палат Федерального собрания Российской Федерации, председатели Конституционного, Высшего и Арбитражного Судов Российской Федерации, председатель Счетной палаты Российской Федерации, председатель Центрального банка Российской Федерации, председатель Центральной избирательной

1Николайчик В. Честь чиновника определяется честностью системы управления // Чистые руки. 1999. №3. с.17-22

2Лысенко О.В. «Обычный подарок» или взятка? / /Следователь. 2001. №6.с. 16

3Волженкин Б.В. Уголовное право России. В двух томах. Т. 2. Особенная часть. М. 1998. с. 663-664

184

«За убедительность аргументации»

И.С. Пак,

студентка 4 курса (гр. Ю-41), научный руководитель В.В. Кулыгин, д-р юрид. наук, профессор кафедры уголовного права и криминологии

ЛИЧНЫЕ СВОБОДЫ ЧЕЛОВЕКА КАК ОБЪЕКТ УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ

В ИСТОРИИ РОССИЙСКОГО УГОЛОВНОГО ПРАВА

Посягательство на свободу человека имеет длительную и непрерывную историю развития, уходит своими корнями в глубину веков. Упоминания о похищениях можно найти как в древнегреческой мифологии, так на страницах сегодняшней газеты.

Задачей моего исследования является изучение российского уголовного законодательства в его историческом развитии через призму анализа норм, направленных на защиту личных свобод человека (в частности, устанавливающих ответственность за похищение).

Наиболее распространенной целью похищения людей в древние времена была продажа их в рабство, то есть распоряжение ими как вещью. Однако на территории России в древние времена в основе похищения человека лежали иные причины, в частности политические. Так, русский историк Н.И. Костомаров пишет о похищении путем обмана князя теребовльского Василька. Много лет спустя последний русский царь из династии Рюриков – Василий Шуйский был пленен поляками. Также на территории современной России в ходе междоусобных войн князей захват людей в плен признавался военной добычей.

В России посягательство на свободу человека предусматривалось в качестве преступного и наказуемого уже в договорах Древней Руси.

Об этом специфическом явлении свидетельствуют и древнейшие памятники русского феодального права. Русская Правда, Новгородская, Псковская, Двинская «Судные грамоты». Данные источники права закрепляли существующие феодальные отношения и, прежде всего, были направлены на защиту интересов господствующего класса – феодалов. В них определенные социальные группы населения (холопы смерды и челядь) рассматривались как собственность их хозяев. В связи с этим похищение таких людей квалифицировалось как посягательство на имущественные интересы помещика или боярина.

Анализ Русской Правды позволяет выделить такие деяния как увод, то есть похищение холопа, и лишение свободы по ложному обвинению, а также такие квалифицированные виды похищений, как «коневая татьба».

Первые кодексы Русского централизованного государства «Судебники» 1497 и 1550 гг. также признают такое преступление как похищение человека. Так, в них предусматривалась смертная казнь за «головную татьбу», то есть похищение холопов, которые считались имуществом.

Соборное Уложение царя Романова Алексея Михайловича 1649 г. устанавливает наказание в виде смертной казни за похищение женщин, сопряженное с покушением на ее целомудрие. В 1750 г. императрица Елизавета специальным указом внесла в данный законодательный акт статью о краже младенца.

Воинский артикул Петра Великого 1725 г. также предусматривал достаточно суровое наказание за посягательство на физическую свободу человека: «Ежели кто человека украдет и продаст, оному надлежит, ежели докажется, голову отсечь».

185

Свод законов Российской Империи, повелением государя Императора Николая Павловича устанавливал ответственность за похищение свободных людей для содержания их в неволе и кражу младенцев.

Однако за похищение инородцев (татар, калмыков и др.) положено было взыскивать денежный штраф. Здесь, видимо, в нормах права отразился присущий господствующему классу России национализм. И только впоследствии был принят Указ, который уже не проводил различий между кражей людей у инородцев и обывателей.

Таким образом, проведя анализ данных документов, можно сделать вывод, что уголовное законодательство того времени считало похищением человека его физический захват и в зависимости от целей квалифицировало его как работорговлю, сокрытие или изменение происхождения младенца и похищение женщин.

С развитием общественных отношений содержание этого вида преступлений видоизменилось. Особенно ярко это проявилось после отмены крепостного права в России в 1861 г., которая повлекла за собой изменение уголовного законодательства.

Интересно отметить, что отдельная ответственность за похищение человека в первых уголовных кодексах после Октябрьской революции 1917 г. не устанавливалась, а уголовно наказуемым было лишь похищение детей. Это, очевидно, связано с тем, что большинство людей, имеющих деньги, после революции иммигрировали за границу, а у тех, кто остался, все было экспроприировано. Рабочие и крестьяне были так бедны, что похищать их с целью выкупа не было никакого смысла. Кроме того, похищение людей, как правило, является признаком организованной преступности, существование которой в условиях же тоталитарного государства было крайне затруднено.

Дальнейшее развитие общества изменило отношение к нравственным ценностям и, как следствие, повлекло за собой изменение в 1960 г. уголовного законодательства.

Захват заложников, как разновидность похищения человека и незаконного лишения свободы на протяжении десятков лет в Советском Союзе рассматривался как опасная разновидность международного терроризма. Советское руководство даже представить не могло проявления такого вида терроризма на территории нашей страны. Это положение было изменено после захвата воздушного судна отцом и сыном Бразинскасами, угнавшими самолет вместе с пассажирами в Турцию. После этого случая УК РСФСР был дополнен ст. 2131, предусматривающей ответственность за угон воздушного судна, однако ответственность за захват заложника была введена лишь в 1987 г. после ратификации СССР Международной конвенции о борьбе с захватом заложников 1979 года.

Существенным пробелом первоначального варианта нормы об ответственности за захват заложников было наличие примечания, в соответствии с которым действия настоящей статьи не распространялось на случаи совершения такого преступления на территории СССР, когда лицо, захватившее или удерживающее заложника, находится на территории СССР, и это лицо, а также заложник являются гражданами СССР. Такое положение фактически ущемляло права граждан своей страны, в отношении которых часто и совершался захват либо они удерживались в качестве заложника. Только в соответствии с Законом 1993 г. данное примечание было исключено.

Врамках данного предмета исследования мне представляется нецелесообразным давать подробную характеристику похищения в соответствии с действующим уголовным кодексом 1996 года. Так что остановлюсь лишь на основных моментах.

ВУК РФ 1996 г. включена норма (ст. 126), предусматривающая ответственность за похищение человека в гл. 17 «Преступления против свободы, чести и достоинства личности». Указанная статья состоит из трех частей, соответствующих основному, квалифицированному и особо квалифицированному составам данного преступления. В

187

детальной регламентации процедуры предоставления земельных участков для государственных нужд, что порождает судебные разбирательства.

Таможенные органы находятся в помещениях, владельцами которых являются непосредственно таможенные органы (п. 2 ст. 405 ТК РФ). Вместе с тем допускается возможность размещения структурных подразделений таможен и таможенных постов на объектах организаций и т.д. Эти организации предоставляют таможенным органам необходимые служебные помещения на основании договора безвозмездного пользования (п. 2 ст. 405 и п. 2 ст. 419 ТК РФ).

В начале 90-х гг. пункты пропуска размещались и, как показывает практика, размещаются, на территории хозяйствующих субъектов, то есть на территории морских портов, железнодорожных вокзалах, аэропортах и т.д. Это привело в дальнейшем в процессе последовавшего разгосударствления государственного имущества к тому, что многие структурные подразделения таможенных органов Российской Федерации оказались в определенной зависимости от коммерческих структур. Такое положение может способствовать возникновению коррупционных проявлений, то есть втягивание должностных лиц таможенных органов в противоправные действия (контрабанда, нарушение таможенных правил).

Рассмотрим вторую проблему. На основании абз. 2 п. 1 ст. 419 ТК РФ земельные участки, отведенные для размещения объектов таможенных органов, предоставляются этим органам в постоянное (бессрочное) безвозмездное пользование. Согласно ст. 270 Гражданского кодекса Российской Федерации,1 лицо, которому земельный участок предоставлен в постоянное пользование, вправе передавать этот участок в аренду или безвозмездное срочное пользование только с согласия собственника участка. В то же время п. 4 ст. 20 ЗК РФ запрещает гражданам и юридическим лицам, обладающим земельными участками на праве постоянного (бессрочного) пользования, распоряжаться этими участками. Здесь имеет место неоправданная коллизия норм гражданского и земельного законодательства.

Обратим внимание на следующее разъяснение данного пункта в постановлении Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 24 марта 2005 г. № 11 (п. 24)2. Согласно постановлению, данная коллизия разрешена исходя из примата специального закона над общим, то есть применяется Земельный кодекс, следовательно необходимо внести изменения в ст. 270 ГК РФ. В таком случае у таможенных органов Российской Федерации отсутствует возможность передачи части имущества, земельных участков коммерческим организациям.

Рассмотрим третью проблему. В соответствии со ст. 258 ТК РФ беспошлинная торговля является таможенным режимом. Этот таможенный режим может быть применен как к иностранным товарам, ввезенным на таможенную территорию Российской Федерации, так и к российским товарам для их продажи в розницу физическим лицам, выезжающим за пределы таможенной территории Российской Федерации. Такие товары реализуются под таможенным контролем непосредственно в специальных магазинах (магазины беспошлинной торговли) на таможенной территории Российской Федерации в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации (в аэропортах, портах, открытых для международного сообщения, и т.п.). Это происходит без уплаты таможенных пошлин, налогов, а также без применения к таким товарам запретов и ограничений экономического характера, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности.

1СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

2Судебные решения. Приложение к журналу Арбитражная практика. 2005. № 3. С. 7-17.

188

Согласно п. 2 ст. 260 ТК РФ и приказу Государственного таможенного комитета Российской Федерации от 12 ноября 2003 г. № 1271 «О порядке совершения отдельных таможенных операций при использовании таможенного режима беспошлинной торговли и обязательных требованиях к обустройству складов магазина беспошлинной торговли»1 допускает возможность создания и функционирования магазинов беспошлинной торговли не в пунктах пропуска. Что касается выделения земельных участков на пунктах пропуска через Государственную границу для размещения магазинов беспошлинной торговли, то данная процедура законодателем не урегулирована.

На основании вышеизложенного автором доклада предлагается:

1)во избежание спорных ситуаций законодателю следует более детально регламентировать процедуру предоставления земельных участков для государственных нужд – нужд таможенных органов;

2)внести изменения в ст. 270 ГК РФ;

3)на законодательном уровне урегулировать процедуру выделения земельных участков на пунктах пропуска через Государственную границу для размещения магазинов беспошлинной торговли.

«За комплексный подход к решению проблемы»

М.А. Мосолова,

студентка 3 курса (гр. Ю-43), научный руководитель В.А. Широков, канд. юрид. наук, профессор, и.о. завкафедрой уголовного права и криминологии

ТОРГОВЛЯ ЛЮДЬМИ КАК ВОЗВРАТ К РАБОВЛАДЕНИЮ

Спроблемой торговли людьми на протяжении всей истории сталкивается все мировое сообщество, при этом торговля людьми существовала всегда, принимая различные формы. Еще римскому праву было известно особо тяжкое преступление, посягающее на человеческую свободу и носившее название «plagium». Оно обозначало похищение свободного человека и продажу его в рабство.

Сначала XVI в. в течение четырех столетий рабы оставались одним из наиболее доходных товаров в торговле наиболее развитых стран мира. С начала XIX в. вопрос о запрете работорговли стал одной из важнейших проблем международных отношений.

Однако Конвенция о полном запрещении рабства и работорговли была принята Лигой наций и ратифицирована только в 1926 году2.1

В настоящее время торговля людьми – одна из тяжелейших форм международной преступности. Особенным образом оно поражает достоинство, самоопределение и неприкосновенность личности, низводит человека до уровня простого «товара для торговли». Торговля людьми выступает различными гранями: от завербования и доведения до проституции до незаконного занятия каким-либо видом деятельности, организации рынка невест, секс-туризма и торговли детьми.

Незаконная торговля и вывоз людей, и прежде всего женщин и детей, их последующая сексуальная и иная эксплуатация превратились в настоящее время в крупнейший бизнес, в котором важнейшую роль играет транснациональная преступность. Многих удерживают в них физически. Других подвергают менее

откровенному запугиванию. Большинство же остаются в таком положении в силу

1Российская газета. 2003. № 257.

2Коршунова В., Симонов А. Дело №11. Рабы XXI века // Юридический мир. 2005. №6. С.25-26.

190

передачу, укрывательство или получение, совершенное в целях его эксплуатации. Для юридической науки вопрос определения понятия остается актуальным, поскольку термин «торговля людьми», обозначенный в ст. 127 УК РФ, используется довольно узко. При таком подходе остаются вне уголовно-правового поля иные сделки с живым человеком, находящимся в зависимом положении. Одной из наиболее важных причин сложности формулирования юридического определения является включение в качестве обязательного признака торговли людьми цели эксплуатации человека и отмена уголовной ответственности за торговлю несовершеннолетними.

2. Недостаточно строгое наказание за данное преступление.

Эффективные стратегии борьбы против торговли людьми должны быть нацелены на все три аспекта торговли: сторону предложения, торговцев людьми и сторону спроса.

3. Недостаточно эффективная работа правоохранительных органов.

По мнению специалистов МВД России, проблемными вопросами в раскрытии данных преступлений являются: часто жертвы преступлений не обращаются в правоохранительные органы, а также не желают свидетельствовать в суде из-за боязни неблагоприятных последствий для себя и своих близких; преступления, связанные с торговле людьми, совершаются организованными группами с четким разделением ролей между участниками, что значительно усложняет процесс раскрытия совершенных преступлений; не разработана система организации раскрытия данного вида преступлений, связывающая правоохранительные органы стран происхождения «живого товара» и стран транзита и назначения.

«За настойчивость и активность в постижении проблем права и справедливости»

А.Л. Ван,

студент 1 курса (гр. Ю-62) научный руководитель Л.А. Плотникова, канд. юрид. наук, доцент кафедры истории и теории государства и права

ПРАВО И СПРАВЕДЛИВОСТЬ

Справедливость – это принцип, регулирующий отношения между людьми как членами сообщества. Понимание права как равенства, как общего масштаба и равной меры свободы людей включает в себя с необходимостью и справедливость. В контексте различения права и закона это означает, что справедливость входит в понятие права, что право по определению справедливо, а справедливость – внутреннее свойство и качество права.

И по смыслу, и по этимологии справедливость (iusticia) восходит к праву (ius), обозначает наличие в социальном мире правового начала и выражает его правильность, императивность и необходимость.

Справедливо то, что выражает право, соответствует праву и следует праву. Действовать по справедливости – значит действовать правомерно, соответственно всеобщим и равным требованиям права. В обобщенном виде можно сказать, что справедливость – это самосознание, самовыражение и самооценка права и потому правовая оценка всего остального, внеправового.

При отрицании правовой природы справедливости, по существу, мы имеем дело с тем же самым, но уже применительно к справедливости, то есть с неправовой (антиправовой или внеправовой) справедливостью. По логике такого подхода получается, что право как таковое несправедливо, а справедливость исходно представлена в том или ином внеправовом начале, правиле, требовании.

191

Здесь, следовательно, справедливость права, если таковая вообще допускается, носит производный вторичный, условный характер и поставлена в зависимость от подчинения права соответствующему внеправовому началу. И поскольку такие внеправовые начала лишены определенности принципа правового равенства и права в целом, они неизбежно оказываются во власти субъективизма, релятивизма, произвольного усмотрения и частного выбора (индивидуального, группового, коллективного, партийного, классового и т.д.).

Право (и правовой закон) не игнорирует, конечно, все эти особенные интересы и притязания, и они должны найти в нем свое надлежащее признание. Справедливость, представляя всеобщее правовое начало, возвышается над всем этим партикуляризмом, «взвешивает» и оценивает их формально-равным, а потому и одинаково справедливым для всех правовым мерилом.

В ульпиановском определении, опирающемся на сходные древнегреческие и римские) философско-правовые идеи и положения, по существу, речь идет об основном принципе права (не только естественного права, но и права вообще) – о равенстве, которое предполагает и выражает равную справедливость и справедливое равенство.

Aequitas есть, прежде всего, нравственное понятие, означающее справедливость, правильность. Представляя с субъективной стороны лишь известную добродетель, aequitas в то же время определяло содержание норм.

Особую роль понятие аequitas сыграло в формировании права юристов. Внедрению правовых представлений о справедливости в действующее право и правоприменительную практику в значительной степени содействовали преторские эдикты, преторские указания судьям по конкретным делам, зачастую требовавшие соблюдения bonum et aequum.

Справедливость требует уважать права другого человека и, значит, не посягать на чужую личность и ее собственность. Особым видом нарушения обязанностей является измена, которая в философско-правовой мысли получила название двойной несправедливости и которая имеет место в случаях, когда некто, вступая в соглашение и принимая на себя соответствующие обязательства, не просто нарушает их, но еще и использует обусловленное соглашением и даваемым им правами особое свое положение и наносит партнеру ущерб именно в том, в чем он должен был его оберегать.

Принцип справедливости конкретизируется в следующих требованиях: «Не обижай», «Не вреди», «Не нарушай чужих прав», что в положительной форме можно выразить как требование уважения, которое в одном из развернутых вариантов звучит так: «Уважай ближнего, как самого себя, даже если ты не можешь его любить, и не допускай, чтобы его так же, как тебя самого, не уважали».

Эти требования конкретизируются в разнообразных правилах, в частности в этикете, регулирующем безличные отношения между людьми. Традиционные нормы этикета в значительной части касаются отношений женщин и мужчин и трактуют их как отношения слабого и сильного пола. Итак, главное, что требуется принципом справедливости, – это уважение прав и достоинства людей.

Обязанности и права существуют в единстве. Всякая обязанность дает соответствующее право; обязанность, таким образом, как бы мотивируется правом. Соблюдение справедливости в отношении других предполагает исполнение своих обязанностей. Справедливость же в отношении себя предполагает отстаивание собственных прав.

193

предпринимателем, может заключаться как на неопределенный, так и на определенный срок».

Статья 307 ТК РФ «Прекращение трудового договора» дополнена частью третей следующего содержания: «Работодатель-физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, при прекращении трудового договора с работником обязан в уведомительном порядке зарегистрировать факт прекращения указанного договора в органе местного самоуправления, в котором был зарегистрирован этот трудовой договор». Также статья дополнена очень важной частью четвертой следующего содержания: «В случае смерти работодателя-физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, или отсутствия сведений о месте его пребывания в течение двух месяцев, иных случаях, не позволяющих продолжать трудовые отношения и исключающих возможность регистрации факта прекращения трудового договора в соответствии с частью третьей настоящей статьи, работник имеет право в течение одного месяца обратиться в орган местного самоуправления, в котором был зарегистрирован трудовой договор, для регистрации факта прекращения этого трудового договора». Это очень важное дополнение снимает проблему, возникающую, как показывает практика, нередко у работников.

Статья 308 ТК РФ «Разрешение индивидуальных трудовых споров» изложена в новой редакции: «Индивидуальные трудовые споры, не урегулированные работником и работодателем-физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, самостоятельно, рассматриваются в суде».

Вст. 309 ТК РФ «Документы, подтверждающие работу у работодателейфизических лиц» также внесены изменения: «Работодатель-физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, не имеет права производить записи в трудовых книжках работников и оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые. Документом, подтверждающим период работы у такого работодателя, является трудовой договор, заключенный в письменной форме».

Однако правовое регулирование деятельности работников и работодателейфизических лиц, не являющихся ИП ещё недостаточно проработано. Если в отношении работодателей-физических лиц, являющихся ИП, существует определенный опыт: регистрация трудовых договоров (ст. 303 ТК РФ), определение режима труда и отдыха работников (ст. 305 ТК РФ), ведение трудовых книжек (ст. 309 ТК РФ), то в отношении работодателей-физических лиц, не являющихся ИП, имеется много неурегулированных вопросов, связанных с трудовой деятельностью, и их наемных работников.

Актуальность рассмотрения правового регулирования труда работников, работающих у работодателей-физических лиц, не являющихся ИП, обусловлена востребованностью таких видов работы в современных условиях. К таким работникам относятся домработники: экономы – заведующие домашним хозяйством, гувернанты – воспитатели детей, няни – лица, осуществляющие присмотр за детьми, сиделки – дежурные у постели тяжелобольного или осуществляющие уход за больным членом семьи; секретари; водители и другие.

Законодательство РФ предусматривает, что трудовые договоры между работниками

иработодателями-физическим лицами, не являющимися ИП, должны проходить регистрацию наравне с трудовыми договорами работников и работодателейфизических лиц, являющихся ИП (ст. 303 ТК РФ).

Вгородском округе «Город Хабаровск» постановлением мэра города от 8 июля 2005 г. №1107 об утверждении положения «О порядке регистрации трудовых договоров, заключаемых между работодателями-физическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность на территории муниципального образования городского округа «Город Хабаровск», и нанимаемыми

195

«За высокий уровень знаний в области гражданского права»

М.А. Пушкарева,

студентка 2 курса (Гр. НН-51) научный руководитель Н.А. Милованова, доцент кафедры права

НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ ЧЕТВЕРТОЙ ЧАСТИ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Человеческий гений является источником всех произведений искусства и изобретений. Эти произведения являются гарантией жизни, достойной человека. Долг государства – обеспечить надежную охрану всех видов искусства и изобретений.

Принятие четвертой части Гражданского кодекса РФ – это важнейший этап в жизни всей страны:

завершена кодификация норм, относящихся ко всем видам интеллектуальной деятельности, которая затрагивает авторов, патентообладателей и всю научную и творческую элиту страны, а также норм, посвященных средствам индивидуализации, которые непосредственно защищают права коммерческих и некоммерческих организаций;

позволит сохранить для России изобретения ученых и инженеров, а в итоге – способствовать техническому прогрессу в разных отраслях экономики;

способствует расширению и усилению защиты авторов и других обладателей исключительных прав, в том числе прав на новые объекты интеллектуальной собственности, такие, как содержание баз данных информационных систем, на доменные имена и другие;

впервые в российском законодательстве вводятся нормы, устанавливающие меры ответственности за неоднократное или грубое нарушение исключительных прав интеллектуальной собственности и регламентируется порядок использования результатов интеллектуальной деятельности путем договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора;

впервые на нормативном уровне закреплено определение секрета производства;

сформулированы правила отчуждения исключительного права на секрет производства или предоставления права его использования;

дает возможность цитированию, но при условии, «когда воспроизведение или сообщение не было специально запрещено автором или иным правообладателем»;

возможность свободного использования произведения, постоянно находящегося в месте, открытом для свободного посещения «без согласия автора или иного правообладателя»;

впервые в нашей стране дает собственнику возможность требовать восстановления своего права на любое авторство или причастность к интеллектуальной разработке и привлекать к ответственности нарушителей этих прав;

предусмотрены новые виды объектов интеллектуальной собственности, например «сложный объект», то есть комплекс взаимосвязанных объектов, а также «персонаж»;

введены новые правовые институты, в том числе охрана прав публикаторов и изготовителей баз данных;

может создать серьезные проблемы средствам массовой информации. Статья 1266 о защите неприкосновенности произведений не допускает их «искажений и извращений», а также несанкционированное «снабжение комментариями» и иллюстрациями;

196

вводит новое для нашей страны положение, позволяющее принуждать владельцев патентов через суд выдавать лицензии на производство по установленной судом цене;

гл. 77 «Право использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии» потребует со временем серьезной корректировки. Положения этой главы делают государство хозяйствующим субъектом, что, как показала отечественная практика, государству не свойственно;

не отрегулировано положение, касающееся доменных имен; обеспечивает преемственность правового регулирования в сфере

интеллектуальной собственности, в том числе в сфере авторского, патентного права, товарных знаков и других объектов, что открывает новые возможности для развития интеллектуального потенциала страны и повышения ее авторитета на международной арене.

«За творческое сотрудничество в презентации доклада»

Э.П. Литовка, Д.И. Кучеренко,

студенты 2 курса (гр. Ю-53, Ю-54) научный руководитель А.В. Одинцов, ст. преподаватель кафедры гражданского права

ОСНОВНЫЕ НОВЕЛЛЫ ЧЕТВЕРТОЙ ЧАСТИ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Своё знакомство с гражданским правом мы начали с изучения субъектов и объектов гражданского права, к которым относится интеллектуальная собственность. В связи с недостаточностью информации по данному вопросу в Гражданском кодексе (ст. 128, 138) и принятием Федеральным Собранием Российской Федерации части IV Гражданского кодекса, которая напрямую затрагивает такой вопрос, как интеллектуальная собственность, мы решили исследовать основные новеллы и проблемы нового Федерального закона.

Хотелось бы отметить, что на протяжении нескольких последних лет Российская Федерация пытается стать членом Всемирной торговой организации, но именно недостаточная слаженность механизма защиты интеллектуальных прав является одним из основных камней преткновения в процессе вступления России в ВТО.

Актуальность принятия части четвёртой ГК РФ.

Важнейшие цели, которые имели в виду авторы кодификации права интеллектуальной собственности в рамках ГК РФ, заключается в следующем:

–приведение в единую систему разбросанные по многим законам нормы о разных правах на разные результаты интеллектуальной собственности и средства индивидуализации и устранить случайные расхождения между этими нормами;

–устранение всяких сомнений по поводу того, что право интеллектуальной собственности является правом гражданским, и сделать очевидным применение к отношениям в этой сфере общих положений ГК РФ;

–на основе кодификации всех норм о правах на разные результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации включить в ГК некоторые общие для всех них правила;

–обеспечение эффективное участие в гражданском обороте результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации;

197

–включение основополагающих положений, закрепляющих правовой режим результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации в кодификационный акт гражданского законодательства – ГК РФ и создание единой базы для дальнейшего развития специальных законов в сфере интеллектуальной собственности;

–повышение эффективности судопроизводства в области защиты интеллектуальной собственности;

–улучшение уровень и качество защиты прав граждан и юридических лиц, повысит уровень законности в данной области.

Новеллы

Наиболее важное нововведение заключается в полной кодификации права интеллектуальной собственности, ведущей к отмене действующих в этой области законов (в их числе – Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах», Патентный закон РФ, Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях происхождения товаров», Закон РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», Закон РФ «О правовой охране топологий интегральных микросхем», Закон РФ «О селекционных достижениях») и составлению нового сводного акта. Ряд норм части четвертой ГК РФ посвящен защите прав авторов.

Часть четвертая ГК РФ, устанавливает целый ряд норм, предусматривающих дополнительные гарантии защиты прав авторов. Одним из основополагающих принципов, призванных обеспечить такую защиту, является положение о том, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально, как правило, возникает у создателя этого результата – у автора в широком смысле слова, а к другим лицам может перейти от автора только по договору или по иным основаниям, специально установленным законом (п. 3 ст. 1228). Укрепляет положение автора последовательно проведенное во всех соответствующих главах ч. 4 ГК РФ правило о том, что автор-работник, не являющийся правообладателем, имеет право на получение от работодателя вознаграждения за создание и использование служебного произведения или иного служебного результата, независимо от того, будет ли работодатель сам использовать соответствующий служебный результат или это право перейдёт к другому лицу.

Проблемы

Однако нововведение в гражданском праве не лишено и недостатков.

По мнению В.Е. Шудегова, председателя комитета Совета Федерации по науке, культуре, образованию, здравоохранению и экологии, важным является вопрос о том, что делать с шестью действующими законами. Существует опасность, что в случае их отмены при введении ч. 4 ГК РФ мы получим серьёзный провал в правоприменительной практике, но это возможно только при плохой проработке Закона ч. 4 ГК РФ. Следует признать, что с начала 90-х гг. в стране многое изменилось,

иэти шесть законов сами требуют конкретных доработок. Например, можно сказать, что в них нет положений, предусматривающих и стимулирующих оборот объектов интеллектуальной деятельности. Решения этих проблем вошли в нормы ч. 4 ГК РФ.

Одной из основных проблем действующего законодательства в сфере интеллектуальной собственности является защита прав собственника. Именно по этой причине в нашей стране долгое время велась судебная тяжба по делу директора сельской школы села Сепыч Верещагинского района Пермского края. В ноябре 2006 г. был обвинен прокуратурой в использовании для обучения учеников информатике нелицензионных версий операционной системы Windows. В феврале 2007 г. суд закрыл уголовное дело Поносова за «малозначительностью» причиненного ущерба, но тем не менее назвал директора школы виновным в инкриминируемом ему преступлении. Мы

198

уверены, что именно за недостаточностью нормативно-правовой базы это дело шло на протяжении полугода, так как мнения разделились на «за» и «против».

В заключение хотелось бы сказать, что российское законодательство об интеллектуальной деятельности должно развиваться и совершенствоваться. Причем этот процесс должен отвечать требованиям международного права и зарубежной практики. Но хотелось бы видеть все попытки такой реализации не только на бумаге, но и на практике.

«За лучшую презентацию доклада»

А. Ю. Медведева,

студентка 2 курса (гр. Ю-53) научный руководитель В.А. Широков, канд. юрид. наук, профессор, и.о. завкафедрой уголовного права и криминологии

СОЗДАНИЕ МЕХАНИЗМОВ БОЛЕЕ ЭФФЕКТИВНОЙ РАБОТЫ СУДОВ ПРИСЯЖНЫХ

Трудно найти иную, чем суд с участием присяжных заседателей, форму судопроизводства, мнения, по поводу которой расходились бы столь значительно: от слепого восхищения до презрительного уничижения1. Одни видят в суде с участием присяжных заседателей завоевание демократии, которое необходимо всячески оберегать и развивать, другие придерживаются точки зрения, что посредством данной формы судопроизводства «вместо профессионального суда создается суд улицы2». В любом случае все кого когда-либо интересовала проблема более эффективной работы суда присяжных, были солидарны в одном: ему еще явно далеко до идеала.

Недостатки суда присяжных в его нынешнем состоянии видят и активно обсуждают многие ученые и практические работники правоохранительных органов. Многие ученые считают, что качество правосудия в суде присяжных зависит, прежде всего, от уровня профессиональной подготовки и мастерства следователей и прокуроров, адвокатов и судей при выполнении ими своих функциональных обязанностей. При этой форме судопроизводства роль юристов не только не умаляется, но даже возрастает на всех этапах уголовного процесса. Суд присяжных требует глубоких знаний уголовно-процессуального законодательства, чем, к сожалению, обладают не все судьи3. Абсолютно противоположная точка зрения у специалистов, в основном из правоохранительных органов. К народному правосудию у них накопилось много претензий. Довольно часто звучат суждения о том, что решения присяжные заседатели выносят на эмоциях, да и в коллегию присяжных заседателей чаще всего попадают лишь пенсионеры и домохозяйки4.

Основной упрек, который сегодня высказывается в адрес присяжных заседателей, – большое количество оправдательных приговоров.

Решением данной проблемы может стать:

1. Исправление логического противоречие между нормой Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федерации требующей от присяжных заседателей разрешить вопрос о снисхождении, который прямым образом влияет на возможное смягчение наказания и нормой, запрещающей сообщать присяжным данные о личности

1Золотых В.В. Суд присяжных: механизм эффективной работы // Уголовный процесс. 2006. №11. С.27.

2Бойков А.Д. Третья власть в России. М., 1997. С.135

3Степалин В. Почему отменяются оправдательные приговоры // Российская юстиция. 1998. № 8. С.9

4Фоков А. П. Организационные и процессуальные проблемы деятельности суда присяжных в России // Российский судья. 2006. № 1. С.2.

201

Вплоть до 1933 г. прокуратура входила в состав Народного комиссариата юстиции (НКЮ), что подчеркивало ее принадлежность к исполнительной власти.

ВКонституции СССР 1977 г. прокуратуре была посвящена отдельная глава (21). Направления прокурорского надзора были конкретизированы в Законе СССР «О прокуратуре СССР», принятом 30 ноября 1979 г. (общий надзор, надзор за расследованием преступлений, уголовное преследование, поддержание государственного обвинения в судах, надзор за исполнением законов при рассмотрении дел в судах, надзор за соблюдением законов в местах лишения свободы и др.). Надзор за судами не соответствовал таким принципам, как независимость судей, состязательность и равноправие сторон судебного разбирательства и др.

Впериод перестройки появилась идея покончить с общим надзором как рудиментом средневековья. Однако попытка ликвидировать общий надзор, предпринятая в 1993 г., не увенчалась успехом. На конституционном совещании летом 1993 г. было решено ограничить компетенцию прокуратуры лишь уголовным преследованием, поддержанием обвинения в суде и предъявлением исков в защиту интересов государства и прав граждан. Эта позиция была зафиксирована в проекте Конституции РФ, переданном Президенту осенью 1993 года. Однако Президент

исключил из проекта Конституции указанные положения, и в таком виде Конституция была вынесена на референдум и принята 12 декабря 1993 года1.

Организацию и порядок деятельности прокуратуры РФ в настоящее время определяет закон РФ «О прокуратуре Российской Федерации» 1992 г. (с изменениями и дополнениями), который указывает на основную функцию прокуратуры РФ – надзор за исполнением Конституции РФ и действующих на территории России законов.

Существует позиция, высказанная, в частности, Советом судей РФ в постановлении от 16 декабря 1998г.: «Необходимо изменить роль и место прокуратуры в системе

государственных институтов власти, возложив на нее единственную обязанность – уголовное преследование лиц, совершивших преступления, под судебным контролем»2.

Функция общего надзора прокуратуры – рудимент средневековья, оживший в

странах с тоталитарным режимом для всеобъемлющего контроля за государственными институтами, обществом, подданными3.

Вцивилизованных правовых государствах в качестве средства контроля за чиновничьим аппаратом используется судебная жалоба гражданина, права которого оказались нарушенными. Судьи независимы и несменяемы, поэтому они способны без опасений для себя признать незаконным обжалуемый правовой акт. В отличие от них прокуроры гораздо ближе к исполнительной власти, решения и действия которой обжалуются. Прокурор – чиновник. Прокурор не вправе отменять обжалуемый правовой акт. Он может лишь опротестовать его лицу или органу, принявшему этот акт, но протест прокурора не обязателен для этого или вышестоящего лица или органа. Они могут не согласиться с прокурорским протестом, и тогда прокурору придется отстаивать свою позицию перед судом. Гражданам удобнее обращаться в суд напрямую, минуя посредничество прокурора.

Осуществляя общий надзор, прокуратура пытается «объять необъятное» и не хочет

признать, что справиться с этим объемом работы она просто не в состоянии. Каждый год в России издается более одного миллиона нормативных актов4. Прокурор не в

1Яровник К.Ю. Надзорная функция прокуратуры: история и проблемы развития // Государство и право. 1999. № 11. С. 71.

2Российская юстиция. 1999. № 4. С.10.

3Судебная власть. М. 2003, С.150.

4Бойков А., Скворцов К., Рябиев В. Проблемы развития правового статуса российской прокуратуры // Уголовное право. 1999. №2. С.15.

202

состоянии охватить общим надзором все отрасли промышленности, сельского хозяйства и др., где, по имеющимся данным, нарушен закон. Поэтому прокуроры нередко поручают общенадзорные проверки ревизорам и другим специалистам. В стране существует огромное количество контролирующих и надзирающих органов.

По мнению первого заместителя Председателя Верховного Суда РФ В.И. Радченко, «прокуратура не должна выполнять функции надзора, она должна осуществлять от имени государства уголовное преследование, а также защищать его публичные интересы путем обращения в независимый суд»1.

Опыт прокурорской деятельности на протяжении более семидесяти лет убеждает, что успешно совмещать общий надзор, надзор по гражданским делам и активную борьбу с преступностью прокуратура не в состоянии. Необходим выбор, который должен быть сделан в пользу борьбы с преступностью.

Процессуальное руководство расследованием, поддержание обвинения в суде - это то, чем должна заниматься прокуратура, что никто, помимо нее, не сделает должным образом. С общенадзорными функциями без всякого ущерба для состояния законности, может справиться Министерство юстиции России, а также другие специализированные надзорные органы и суды.

«За волю к победе»

М. А. Паскевич,

студентка 2 курса (гр. Ю-53) научный руководитель А.С. Плетень, ассистент кафедры конституционного и административного права

СОЗДАНИЕ УНИВЕРСИТЕТСКОГО ОМБУДСМЕНА В ВЫСШИХ УЧЕБНЫХ ЗАВЕДЕНИЯХ ХАБАРОВСКОГО КРАЯ

Российская Федерация – это государство, где необходимость независимого правозащитного института осознана и реализована. Уполномоченный по правам человека действует на федеральном уровне и на уровне 29 субъектов. А в результате инициативы Организации Объединенных Наций в 1998 г. эта должность появилась в российских институтах. В рамках Программы развития ООН (United Nations Development Programme) в МГИМО была открыта первая в России контора Уполномоченного по правам человека. Волна нововведений прокатилась по вузам страны – от Владивостока и Хабаровска до Казани и Санкт-Петербурга. Однако вскоре она сошла на нет. Отчасти от недостатка финансирования, отчасти от нежелания ректоров иметь под боком такую самостоятельную силу.

А как показывает практика самостоятельность и независимость – это основополагающие принципы деятельности омбудсмена. Например, омбудсман МГИМО никому не подчиняется, он напрямую связан с ректором. Более того, это должность общественная. «Ваш покорный слуга не получает за это дело ни копейки, – гордо заявляет омбудсман МГИМО Олег Георгиевич Ульциферов, – ведь если я буду получать деньги от администрации, как я смогу потом бороться с ней?»2

Во многих (едва ли не во всех) высших учебных заведениях России инициатива создания университетского омбудсмена угасла. Зато живет она в МГИМО и живет вот

1Радченко В. Судебную власть — в центр правовой реформы // Российская юстиция. 1999. № 10. С 4.

2Джариани Н. Студент всегда прав / Н.Джариани // Документ опубликован не был. Режим доступа: http://www.1mgimo.ru/onecreative.php?p=05-04-22

204

Всвоей деятельности омбудсмен должен руководствоваться принципом справедливости, нормами российского законодательства и устава высшего учебного заведения. Возможно также принятие Положения об университетском омбудсмене.

Основная функция омбудсмена – рассмотрение жалоб. Являясь лицом нейтральным, омбудсмен обязан внимательно рассмотреть жалобу, но не только с позиции её подателя, но и с позиции того лица, против которого она направлена. Жалоба не должна стать источником напряжения в коллективе, орудием, с помощью которого можно сводить счёты или порочить репутацию людей. Поэтому не каждой жалобе должен даваться немедленный ход.

Вслучае установления нарушенных прав омбудсмен предпринимает следующие

меры:

содействует разрешению конфликта путем конфиденциальной процедуры;

вносит письменные рекомендации, обращенные к сторонам конфликта, предлагает меры для его разрешения;

в случае недостижения соглашения или отказа одной из сторон принять рекомендацию омбудсмена, решение может быть доведено до сведения ректората высшего учебного заведения.

При установлении факта грубого нарушения прав участников образовательного процесса либо унижения их достоинства университетский омбудсмен вправе ставить перед ректором высшего учебного заведения вопрос о привлечении нарушителя (нарушителей) к дисциплинарной ответственности.

В итоге, автору хотелось бы отметить, что создание такого специализированного уполномоченного как университетский омбудсмен в высших учебных заведениях Хабаровского края должно превратиться в действенный механизм защиты прав работников высшей школы и студентов. Безусловно, в данном случае должна быть заинтересованность администрации высшего учебного заведения, Уполномоченного по правам человека региона и безоговорочное осознание всеми участниками образовательного процесса жизнеспособности и эффективности этого важного демократического института.

«За волю к победе»

Т.В. Пугачева,

студентка 2 курса (гр. Ю-55) научный руководитель С.М. Изосимов, ассистент кафедры конституционного и административного права

СТАТУС ИСПОЛНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ

Местное самоуправление – один из важнейших атрибутов демократического правового государства. Наличие его означает децентрализацию власти, расширение возможностей для участия граждан в управлении делами государства и общества.

Основы местного самоуправления определены в ст. 3, 12 и гл. 8 Конституции Российской Федерации, а в ст. 130 – 133 содержатся главные положения, которые получили свое развитие в Федеральном законе от 28 августа 1995 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации».

Согласно п. 1 ст. 2 названного Закона местное самоуправление в России – это признаваемая и гарантируемая Конституцией Российской Федерации самостоятельная и под свою ответственность деятельность населения по решению непосредственно или через органы местного самоуправления вопросов местного значения, исходя из интересов населения, его исторических и местных традиций.

205

Влитературе довольно подробно освещаются проблемы правового регулирования деятельности исполнительных органов местного самоуправления в общей структуре органов муниципальной власти, их полномочия, компетенция, а также порядок взаимодействия между собой. Вместе с тем характеристика статуса исполнительных органов местного самоуправления как особых субъектов различных правоотношений остается до конца не раскрытой.

Всоответствии с Конституцией Российской Федерации и Федеральным законом «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти, по сути, они являются органами публичной власти, обладающими властными полномочиями. Органы местного самоуправления могут решать местные проблемы, способами, характерными для осуществления государственно-властных полномочий. Это и подчеркивает публичный характер исполнительных органов власти местного самоуправления.

Одним из способов оптимизации функционирования органов власти, как государственных, так и органов местного самоуправления, является разграничения их полномочий.

Вместном самоуправлении целесообразно применять не модель (принципы) разделения властей на три ветви – законодательную, исполнительную и судебную, а модель разграничения полномочий. Так как механизмы, необходимые на федеральном уровне, только усложняют работу местного самоуправления и затрудняют оперативное принятие решений.

Под системой органов местного самоуправления согласно Федеральному закону «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» понимают выборный (представительный коллегиальный) орган, главу муниципального образования и иные органы местного самоуправления, наименование, порядок и компетенция которых определяется уставами, согласно законам субъектов Российской Федерации.

Основным содержанием деятельности исполнительных органов местного самоуправления как «других органов местного самоуправления» — являются организационно распорядительные функции.

Структуру органов местного самоуправления Хабаровского муниципального района Хабаровского края Российской Федерации в соответствии с Уставом Хабаровского муниципального района составляют Собрание депутатов муниципального района, глава муниципального района, администрация муниципального района (исполнительно-распорядительный орган муниципального района), контрольно-счетная палата муниципального района, обладающие собственными полномочиями по решению вопросов местного значения и исполнению отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и законами края.

Вопределении статуса исполнительных органов местного самоуправления необходимо решить вопрос о разграничении компетенции среди этих органов.

Среди исполнительных органов местного самоуправления выделяют органы общей

испециальной компетенции. К первым относятся администрации муниципальных образований, а ко вторым – структурные подразделения администраций (управления, отделы, территориальные администрации районов).

Согласно требованию ст. 20 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» исполнительные органы местного самоуправления являются юридическими лицами и подлежат

206

отражению в уставах муниципальных образований, закрепляющими систему органов местного самоуправления.

Определяя место органов местного самоуправления среди различных видов юридических лиц, возможно отнести их к числу некоммерческих организаций, созданных в форме учреждений особого вида.

В юридической литературе, а также в законодательстве однозначно не решен вопрос о моменте приобретения органами местного самоуправления статуса юридического лица. Одни авторы высказывают мнение, что органы местного самоуправления не подлежат государственной регистрации в качестве юридических лиц в органах, осуществляющих регистрацию, они обладают правами юридического лица с момента их создания, другие считают моментом наделения органа местного самоуправления статусом юридического лица в соответствии с общей нормой ст. 51 Гражданского кодекса РФ его государственную регистрацию в качестве такового.

Выступая в гражданско-правовых отношениях, органы местного самоуправления могут действовать как от собственного имени, так и от имени муниципального образования. Но они всегда обязаны действовать в интересах местного сообщества.

На основе всего вышесказанного можно сделать вывод, что исполнительные органы местного самоуправления представляющие собой администрацию района и возглавляемую главой муниципального образования, обладают правами юридического лица и по организационно-правовой форме является учреждением, действуют как от собственного имени, так и от имени муниципального образования, но всегда в интересах местного сообщества.

Необходимо отметить, что многообразие подходов к вопросам, раскрывающим особенности статуса исполнительных органов местного самоуправления, а также разнообразие указанных вопросов, определенные противоречия в законодательном регулировании и правоприменительной практике обуславливают необходимость продолжения научных исследований этих проблем.

«За волю к победе»

А.А. Пескова,

студентка 4 курса (гр. Ю-34) научный руководитель А.В. Никитина, канд. юрид. наук, ст. преподаватель кафедры конституционного и административного права

МУНИЦИПАЛЬНЫЕ ОБРАЗОВАНИЯ И ХОЗЯЙСТВУЮЩИЕ СУБЪЕКТЫ КАК УЧАСТНИКИ ЗЕМЕЛЬНЫХ ОТНОШЕНИЙ

Одним из приоритетных национальных проектов сегодняшнего дня в Российской Федерации, вытекающим и принципов земельного законодательства, является охрана и рациональное использование земли, как важнейшего компонента окружающей среды, а также охрана жизни и здоровья человека при осуществлении деятельности по использованию земель.

Это национальный проект является особо приоритетным для Хабаровского края. Это связано с тем, что Хабаровский край имеет богатый земельный и лесной фонд. Однако в свое время немалая часть лесного и земельного фонда края была отведена под нужды обороны, а также предоставлена хозяйствующим субъектам без учета принципиальных положений по охране окружающей среды, закрепленных в ныне

207

действующем Земельном кодексе1. Это объяснялось тем, что вся земля в тот момент находилась в государственной собственности.

На сегодняшний день положение иное. Существует различные формы собственности на землю. Для того чтобы решить проблему разграничения собственности на землю между Федерацией, субъектами и муниципальными образования необходимо адекватное правовое обеспечение не только на федеральном, но и на региональном, а также местном уровне.

Это важно еще и потому, что, являясь основой жизни и деятельности человека, природным объектом, важнейшей составляющей природы, природным ресурсом, земля используется и как основа хозяйственной и иной деятельности человека. Кроме того, земля является объектом имущественных и иных гражданских прав и представляет собой недвижимое имущество.

Однако земля, в первую очередь, пространственный базис, природный ресурс и только потом – объект гражданского оборота. Конституция России определяет землю как основу жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории, и устанавливает многообразие форм собственности на нее.

Одним из принципов земельного законодательства является принцип разграничения собственности на землю. Земли, не находящиеся в собственности граждан, юридических лиц или муниципальных образований, являются государственной собственностью. Распоряжение неразграниченными землями осуществляется в соответствии с положениями Федерального закона «О введении в

действие Земельного кодекса Российской Федерации»2 органами местного самоуправления.

В связи с принятием в 2003 г. Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»3 можно выделить несколько групп земельных отношений, в которых муниципальные образования являются участниками.

Являясь собственниками муниципальных земельных участков, муниципальные образования выступают в качестве одной из сторон договора аренды, предоставляют земельные участки в собственность частным лицам, изымают их для муниципальных нужд, а также предоставляют муниципальные земельные участки в постоянное (бессрочное) пользование определенному кругу юридических лиц.

Участниками земельных правоотношений кроме муниципальных образований являются также хозяйствующие субъекты. В цивилистической доктрине понятие «хозяйствующий субъект» соотносится с предпринимательской деятельностью4. Действующий Гражданский кодекс дает определение предпринимательской деятельности и называет ее субъектов, относя к ним граждан — индивидуальных предпринимателей и коммерческие организации.

Основными признаками, характерными для коммерческих организаций, по мнению Н.И. Косяковой, являются: формирование имущества членами организации; участие членов организации в управлении ею; экономическая самоответственность за

1Земельный кодекс Российской Федерации от 25 октября 2001г. № 136-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2001. № 44. Ст. 4147.

2О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации: Федеральный закон от 25 октября 2001г. № 137-ФЗ. // Собрание законодательства РФ. 2001. № 44. Ст. 4148.

3Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации: Федеральный закон от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2003. № 40. Ст. 3822.

4Грось Л.А. К вопросу о соотношении понятий: юридические лица, коммерческие организации, субъекты предпринимательской деятельности, хозяйствующие субъекты // Экономическое правосудие на Дальнем Востоке России. 2004. № 3. С.83.

209

Участники

А.К. Аксенова,

студентка 3 курс (гр. Ю-41) научный руководитель В.В. Кулыгин, д-р юрид. наук, профессор кафедры уголовного права и криминологии

НЕЗАКОННОЕ ЛИШЕНИЕ СВОБОДЫ: ЮРИДИЧЕСКИЙ АНАЛИЗ НОРМЫ И ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ

Проблема соблюдения прав и свобод личности, обеспечение гарантий их осуществления приобретает в современных условиях важное значение. Во Всеобщей декларации прав человека, утвержденной Генеральной Ассамблеей Организации Объединенных Наций 10 декабря 1948 г. подчеркивается, что при осуществлении своих прав и свобод каждый человек должен подвергаться только таким ограничениям, какие установлены законом исключительно с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе.

Формирование в России новых экономических и социальных отношений новой государственности, закрепленной Конституцией Российской Федерации, объективно обусловили необходимость приведения всей системы российского права в соответствие с реальностью уже сложившихся новых общественных отношений, в которых гражданин РФ, его права и свободы являются высшей ценностью общества и государства. Поэтому Конституция РФ в качестве одного из основных прав граждан закрепило их право на личную свободу и неприкосновенность личности (ст. 22).

Однако столь бурно и противоречиво протекающие процессы переустройства российского общества, не всегда глубоко продуманные рыночные преобразования в экономике, изменения в социальной жизни России проявили и свою негативную сторону. Они, в частности, обострили криминогенную обстановку, привели к росту преступности.

Анализируя проблему преступлений против личной свободы, мы, на пороге третьего тысячелетия, вынуждены оперировать такими средневековыми терминами, как продажа в рабство, получение выкупа за человека, захват заложников. Преступления, связанные с незаконным лишением человека свободы, получили наибольшее распространение в последние годы. В некоторых регионах Российской Федерации (например, районы Северного Кавказа) они стали серьезной проблемой в борьбе с преступностью. Похищение людей, незаконное лишение человека свободы, захват заложников в Чечне – все это приняло характер массового бизнеса. По данным ГУБОП, на декабрь 1999 г. числятся похищенными и незаконно лишенными свободы 951 человек в регионе российского Северного Кавказа. Причем это касается не только Северного Кавказа. Изучив опыт своих чеченских «коллег», преступные группировки, даже в российской глубинке, похищают и лишают свободы предпринимателей и членов их семей, пытаясь получить выкуп, либо заставить вернуть долги. Таким образом, проблема эта из уголовно-правовой очень быстро переросла в проблему политическую, остро поднимающую вопрос о выполнении государством основной своей функции — функции защиты своих граждан.

После принятия нового уголовного законодательства проблемам квалификации преступлений, связанных с незаконным лишением свободы, по моему мнению, в науке отечественного уголовного права не уделялось должного внимания. До настоящего времени Пленумом Верховного Суда РФ не принималось специального постановления

211

предшествовало совершение одного или более преступлений, предусмотренных ст. 127,

атакже ст. 126, 128, 206 настоящего Кодекса.

Сучетом всего вышеизложенного авторами предлагается следующая формулировка статьи 127 УК РФ:

Ст. 127 «Незаконное лишение свободы».

1. Незаконное лишение человека свободы, то есть удержание лица против или помимо его воли в месте, где он находился или куда прибыл добровольно, и его принудительная изоляция, – наказывается лишением свободы на срок от четырех до восьми лет.

2. То же деяние, совершенное:

а) группой лиц по предварительному сговору, б) неоднократно; в) с применением насилия, опасного для жизни или здоровья; г) с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия; д) в отношении заведомо несовершеннолетнего; е) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности; ж) в отношении двух или более лиц; з) свыше семи дней, –

наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет.

3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они совершены организованной группой либо в отношении потерпевшего, заведомо для виновного не достигшего четырнадцатилетнего возраста, либо повлекли по неосторожности смерть потерпевшего, или иные тяжкие последствия, – наказываются лишением свободы на срок от пяти до пятнадцати лет.

Примечание. 1. Под неоднократностью признается совершение деяния, если ему предшествовало совершение одного или более преступлений, предусмотренных настоящей статьей, а также ст. 126, 128, 206 настоящего Кодекса.

2. Лицо, добровольно освободившее человека, незаконно лишенного свободы на срок не свыше семи суток, и отказавшееся от целей, которые оно хотело достичь, при отсутствии в его действиях иного состава преступления освобождается от уголовной ответственности.

М.В. Баринов,

студент 5 курса (гр. Ю-21), научный руководитель А.А. Белавин, канд. юрид. наук, доцент кафедры уголовного процесса и криминалистики

СОСТЯЗАТЕЛЬНОСТЬ И РАВНОПРАВИЕ СТОРОН ПО УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОМУ КОДЕКСУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 2001 ГОДА

Преобразования общественно-политического строя России, начавшиеся в конце восьмидесятых годов и продолжающиеся в настоящее время, направлены на создание правового государства, в котором оптимально для гражданского общества разрешена проблема соотношения интересов личности и государства.

Данные преобразования состоят, прежде всего, в реформировании правовой сферы, сутью которого является самоограничение государства и расширение прав и свобод индивида.

Более того, соотношение «государство-личность» в уголовном процессе как основной элемент метода уголовно-процессуального права, являющегося одной из самых политизированных правовых отраслей, представляет собой индикатор правового положения индивида в государстве в целом.

212

Закрепление в Конституции Российской Федерации правовых норм о том, что судопроизводство в Российской Федерации осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, ознаменовало принципиально новый по сравнению с положенным в основу Уголовно-процессуального кодекса РСФСР 1960 г. подход к регулированию общественных отношений, складывающихся между государственными органами, ведущими уголовный процесс, и лицом, в отношении которого ставится вопрос о привлечении его к уголовной ответственности.

В российской процессуальной науке выделяется три возможных формы уголовного процесса: состязательная, инквизиционная (или розыскная) и смешанная1. Каждая из данных форм обусловлена одноименным методом уголовно-процессуального регулирования2. Представляется, что критерием отграничения друг от друга состязательной, инквизиционной (розыскной) и смешанной форм является соотношение процессуальных статусов органов уголовного преследования и обвиняемого, подозреваемого, их защитника на «досудебных» и «судебных» стадиях уголовного процесса. Это соотношение может выражаться либо в равенстве, либо в неравенстве процессуальных статусов указанных субъектов. Равенство обеспечивается соблюдением одновременно двух условий: 1) полное разделение трёх основных процессуальных функций уголовного преследования, защиты и юстиции; 2) одинаковые процессуальные возможности органов уголовного преследования, с одной стороны, и обвиняемого (подозреваемого), защитника, с другой стороны, по участию в процессе доказывания. Неравенство обуславливается отсутствием хотя бы одного из этих условий.

На стадии предварительного расследования новый УПК в отличие от прежнего предусматривает обособление функции юстиции от функции уголовного преследования посредством закрепления правил о судебном санкционировании ареста, обыска, выемки почтово-телеграфной корреспонденции и иных процессуальных действий, ограничивающих конституционные права и свободы личности, а также об обжаловании в суд незаконных действий и решений органов предварительного расследования.

Второе правило состязательного процесса — одинаковые процессуальные возможности сторон по участию в процессе доказывания, к сожалению, пока еще не нашло полного воплощения в УПК РФ. Тем не менее, надо признать, что новый УПК по сравнению со старым делает определённые существенные шаги на пути уравнивания этих возможностей.

Между тем Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации 2001 г. не известны нормы, воплощающие в себе такой необходимый элемент состязательной формы уголовного процесса, как одинаковые процессуальные возможности сторон обвинения и защиты по участию в процессе доказывания. В ст. 15 УПК, раскрывающей содержание принципа состязательности сторон, закрепляется лишь один из элементов состязательного процесса: разделение процессуальных функций обвинения, защиты и разрешения дела, что является необходимым, но недостаточным для установления состязательной формы процесса.

Вопрос о соотношении прав органов уголовного преследования и обвиняемого, подозреваемого, их защитника в процессе доказывания – это, прежде всего, вопрос о соотношении процессуальных возможностей данных субъектов по собиранию

1Нажимов В.П. Типы, формы и виды уголовного процесса. Калининград. 1977. С.31; Мещеряков Ю.В. Формы уголовного судопроизводства. Л., 1990. С.7.; Смирнов А.В. Модели уголовного процесса. СПб., 2000. С.15.

2Шестакова С.Д. Состязательность уголовного процесса. СПб., 2001. С. 58-68.

213

доказательств. В соответствии с действующим уголовно-процессуальным законом на стадии предварительного расследования правом собирания доказательств обладают только органы уголовного преследования: следователь, дознаватель, прокурор.

Ничего принципиально не меняет положение ст. 86 УПК РФ о том, что «защитник вправе собирать доказательства путём: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций».

Для обеспечения истинной состязательности уголовного процесса необходимо согласовать во времени деятельность следователя и защитника.

Законодатель, пытаясь внедрить состязательность в уголовном процессе на стадии предварительного расследования, совершенно правильно убрал временные ограничения в деятельности защитника. Но следовало убрать временные ограничения и в деятельности следователя, который продолжает трудиться фактически в традициях УПК РСФСР 1960 года.

Новый УПК РФ, хотя и идёт гораздо дальше УПК РСФСР 1960 г. по пути реализации принципа состязательности в процессе доказывания на предварительном расследовании, все же не содержит норм, необходимых для полного выполнения требований Конституции РФ, устанавливающей состязательную форму российского уголовного процесса1.

Таким образом, несмотря на провозглашение состязательности в досудебном производстве, наш уголовный процесс таковым не стал. Розыскное советское предварительное расследование с четкой расстановкой по своим местам обвинения и защиты, с обязанностью всесторонне, полно и объективно стремиться к установлению истины, оказалось во многом разрушенным, но так и осталось розыскным, не превратившись в состязательный.

Для того чтобы досудебное производство стало действительно состязательным, надо изменить слишком многое – ввести судебного следователя, предоставить стороне защиты право на «параллельное» расследование, наделить стороны равными правами в доказывании и т.д. Модели здесь могут быть разными, но суть одна: каноны состязательности должны быть реализованы в полной мере2.

Р.А. Боликов,

студент 4 курса (гр. Ю-33) научный руководитель И.А. Косарева, канд. юрид. наук, доцент кафедры гражданского права

КВОПРОСУ О «ГОНОРАРЕ УСПЕХА» В ДОГОВОРЕ

1.Поводом к написанию данной работы послужило принятие Конституционным Судом РФ (КС РФ) постановления №1-П от 23 января 2007 года. В нем признаны соответствующими Конституции РФ ст. 779 п. 1, 781 п. 1 ГК РФ. Тем самым КС РФ признал соответствующей Конституции судебную практику, согласно которой суды считают незаконными в договоре возмездного оказания юридических услуг условия, ставящие размер вознаграждения процессуального представителя в зависимость от будущего решения суда в пользу заказчика. С учетом неоднозначных оценок, которые получило принятое постановление, а также недостаточной разработанности концепции

1Шестакова С.Д Реализация принципа состязательности в процессе доказывания на предварительном следствии // Следователь 2002. № 10. С. 17.

2Давлетов А. Проблема состязательности решена в УПК РФ неудачно // Российская юстиция. 2003. № 8.

215

наилучшего исполнения своих обязанностей. Если и говорить об ограничении свободы договора, то следует иметь в виду недопустимость применения «гонорара успеха» в делах с явным публичным интересом – в уголовном процессе, в брачно-семейных делах

ит.п., но не распространять необоснованно публично-правовые соображения на частно-правовые сделки, как то сделал КС РФ.

5.Серьезнейшим аргументом противников «гонорара успеха» является утверждение о том, что услуга как объект права не может иметь материальноовеществленный результат. Хотя это утверждение некоторыми оспаривается, оно распространено настолько широко, что может считаться общепринятым. Если же признать, что результат находится за пределами услуги, то его нельзя включать в предмет договора.

Действительно, услуга, в отличие от работы, не имеет результата, и оказание услуг должно оплачиваться независимо от исхода дела в суде. Но в то же время заказчик, заключая договор возмездного оказания услуг (причем не только юридических), рассчитывает на пользу услуги для него. Такая польза будет основанием (causa) сделки,

иназывается в литературе эффектом услуги. Важнейшим свойством эффекта является его способность быть критерием оценки качества оказания услуги. Почему же гражданское право должно запрещать сторонам добровольно договориться о некоей «премиальной» сумме вознаграждения за добросовестно оказанную услугу? Ее наличие в договоре: а) будет стимулировать исполнителя к наилучшему выполнению своих обязанностей; б) способствует достижению баланса денежных интересов обеих сторон, т.к. услугополучатель не обязан платить больше, если дело не будет выиграно, а услугодатель получает часть вознаграждения при любом исходе дела, и в случае выигрыша получает больше.

6.Рассмотрим «гонорар успеха» с процессуальной стороны. Деятельность процессуального представителя сводится, главным образом, к доказыванию позиции стороны по делу. Если считать доказывание деятельностью сторон по убеждению суда в своей правоте (А.Ф. Клейнман, 1950), то вполне справедливо платить больше тому представителю, который лучше убедил суд. Однако господствующей в отечественной литературе является точка зрения о том, что доказывание – это деятельность субъектов процесса – сторон, суда, прокурора и других лиц, по установлению (при помощи указанных законом средств) объективной истины наличия или отсутствия фактов, необходимых для разрешения дела (К.С. Юдельсон, 1956; М.К. Треушников, 1997). При таком подходе может показаться, что нельзя платить представителю больше только за то, что суд установил истину по делу (такой аргумент часто приводится противниками «условных гонораров»). Но это не так. Истина, которую устанавливает суд, является формально-юридической (то есть выводы суда должны соответствовать материалам дела). Если, например, утрачены доказательства (погиб свидетель или утрачен важный документ), суд откажет в иске. Хотя в идеальном смысле решение и было ложным, ему придается значение истинного, поскольку оно соответствует материалам дела. А если представитель стороны, приложив максимум стараний, нашел нужные доказательства, почему он не заслуживает повышенного вознаграждения?

Упомянем также и о процессуальной стороне понятия «успех»: под ним понимается решение об удовлетворении иска в пользу заказчика (истца или ответчика, исходя из презумпции виновности, ответчик тоже вправе, на наш взгляд, применять «гонорар успеха») по истечении срока на кассационное/апелляционное обжалование или по окончании производства во второй инстанции. По результатам надзорного производства к представителю в случае отмены решения может быть предъявлен иск о неосновательном обогащении.

216

7. В целом мы поддерживаем введение концепции «гонорар успеха», но с двумя оговорками. Первая – так называемый «коррупционный потенциал». Но борьба с преступностью (в том числе с коррупцией) – общая задача государства, и составляет предмет интереса специалистов в уголовно-правовой сфере. Вторая – сложность применения «гонорара успеха» в отношениях с гражданами, ввиду трудностей взыскания. По-видимому, более реально применение подобной формы оплаты в арбитражных судах.

Е.А Бондарь,

студентка 2 курса (гр. ГМУ-51) научный руководитель Е.Г. Коваленко, ст. преподаватель кафедры права

ГАРАНТИИ И КОМПЕНСАЦИИ РАБОТНИКАМ ПРИ ВЫПОЛНЕНИИ ТРУДОВЫХ ОБЯЗАННОСТЕЙ

ЗА ПРЕДЕЛАМИ НОРМАЛЬНОЙ ПРОДОЛЖИТЕЛЬНОСТИ РАБОЧЕГО ВРЕМЕНИ

Работа с ненормированным рабочим днем и сверхурочная работа являются одним из вариантов рабочего времени. Защита интересов лиц, которые выполняют свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, закреплена в ТК РФ. В настоящее время работникам с ненормированным рабочим днем предоставляются компенсации в виде ежегодного предоставления дополнительно оплачиваемого отпуска, а работникам, выполняемым сверхурочную работу, – денежная компенсация.

Всоответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации под ненормированным рабочим днем понимается особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при

необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени1.

Как правило, перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем в соответствии с постановлением Правительства от 11 декабря 2002 г. № 884 «Об утверждении Правил предоставления ежегодно дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета» (далее – Правила) устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемый с учетом мнения представительного органа работников.

Работники, которым установлен режим ненормированного рабочего дня, на общих основаниях освобождаются от работы в дни еженедельного отдыха, праздничные дни, за исключением случаев, особо оговоренных в трудовых или коллективных договорах или в Правилах внутреннего распорядка. При отсутствии такой оговорки работы,

производимые в отдельных случаях в указанные дни выше, должны быть компенсированы на общих основаниях2.

Вкачестве компенсации за повышенную интенсивность, более ответственный характер труда и работу во внеурочное время работникам с ненормированным рабочим

1Трудовой Кодекс Российской Федерации: Новая редакция (по состоянию на 10 декабря 2006 года). – Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2006. Ст. 101.

2Льготы и компенсации, связанные с трудовой деятельностью / А.Н.Беляев // Заработная плата. Расчеты. Учет. Налоги. 2005. № 1. С.55 – 60.

220

В современном гражданском и арбитражном процессуальном праве примирение сторон провозглашено задачей подготовки дела к судебному разбирательству (ст. 148 ГПК РФ, ч. 3 ст. 133 АПК РФ).

Результаты проведенного анкетирования среди судей районных судов г. Хабаровска и судей арбитражного суда Хабаровского края по вопросам о роли судов в примирении сторон свидетельствуют о том, что 90 процентов судей рассматривают в качестве меры для примирения сторон дачу им разъяснений относительно их права окончить дело мировым соглашением, о возможности принудительного исполнения мирового соглашения, и, соответственно, ограничиваются этими разъяснениями. Однако лишь 10 процентов из их числа находят эти меры результативными, способствующими примирению сторон (таблица 1).

Анализ результатов исследования позволяет сделать вывод об отсутствии у судей единого мнения относительно сути, содержания мер по примирению сторон, поскольку ни законодатель, ни Пленум Верховного Суда РФ не характеризуют и не конкретизируют эти меры.

Таблица 1 – Результаты анкетирования судей районных судов г. Хабаровска и судей арбитражного суда Хабаровского края

221

Другой вопрос, который требует официального разъяснения: о соотношении понятий «принятие судом мер к примирению сторон» (ст. 148 ГПК РФ, ч. 3 ст. 133 АПК РФ) и «оказание судом содействия в примирении сторон» (ч. 1 ст. 138 АПК РФ). Впервые о таком содействии упоминалось в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 31 октября 1996 г. № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции». В АПК РФ 2002 г. положение о содействии получило законодательное закрепление, но в связи с отсутствием каких-либо официальных разъяснений этого положения вновь возникают вопросы: какие конкретные действия может совершать арбитражный суд в целях достижения сторонами примирения? понятие «принятие мер по примирению сторон» по содержанию шире понятия «оказание содействия сторонам в примирении» (и, соответственно, последнее является одной из вышеуказанных мер). Вероятно, о содействии суда можно говорить тогда, когда обе стороны выразили намерение предпринять поиски взаимоприемлемых условий урегулирования правового спора.

Непосредственно на беседе со сторонами в ходе подготовки дела к судебному разбирательству в гражданском и арбитражном процессе, при настрое участников спора к примирению, содействие судьи в примирении может выражаться в координации действий сторон, пытающихся разрешить спор самостоятельно; в опросе каждой стороны о приемлемых для неё условиях разрешения спора (это позволит сторонам узнать интересы друг друга и найти взаимоприемлемые условия разрешения спора).

Если стороны представили суду проект мирового соглашения, его содействие в урегулировании сторонами правового спора может выражаться в анализе условий соглашения и, в случае выявления оснований для отказа в утверждении мирового соглашения, информировании об этом сторон (например, о том, что соглашение не содержит всех существенных условий, при которых договор в силу закона считается заключенным, или о наличии порока элемента сделки) и предложении внести соответствующие изменения в его редакцию или оговорить иные условия урегулирования правового спора. Следует согласиться с точкой зрения процессуалистов, исключающих участие судьи в разработке условий мирового соглашения. Анализ норм гл. 41 ГПК РФ, гл. 36 АПК РФ позволяет заключить, что суды надзорной инстанции не принимают мер для примирения сторон.

Как представляется, нормы современного гражданского и арбитражного процессуального права создают недостаточно условий, стимулирующих стороны к заключению мирового соглашения. Объясняется это не только отсутствием дополнительных эффективных мер по примирению сторон, которые может принять суд. Причина состоит также в том, что действующие ГПК РФ и АПК РФ не содержат достаточное количество поощрительных норм.

222

А.А. Булах,

студентка 4 курса (гр. ММ-41) научный руководитель Р.М. Зилкова, доцент кафедры права

ЗАЩИТА ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЯ: ПРОБЛЕМАТИКА И СПОСОБЫ РЕШЕНИЯ ПРОБЛЕМ

Внашем мире в любых странах и точках страны есть продавцы, покупатели и магазины. И как в любой стране есть очень много проблем, возникающих в процессе приобретения товара. Для того чтобы устранить подобные проблемы, и существует Закон о защите прав потребителя.

Так, например, в Великобритании в 70-х гг. ХХ в. было образовано несколько организаций рассматривающих потребительские нужды и проблемы. В ФРГ по потребительским проблемам в федеральных министерствах экономики, сельского хозяйства, здравоохранения функционируют специальные отделы, оказывающие помощь при разработке законов, регулирующих потребительскую сферу.

ВШвеции с 1971 г. учреждена должность омбудсмена по защите прав потребителей. Омбудсмен – это служба, предусмотренная конституцией или актом законодательной власти и возглавляемая независимым публичным должностным лицом высокого ранга, которое ответственно перед законодательной властью, получает жалобы от пострадавших лиц на государственные органы, служащих, нанимателей или действует по собственному усмотрению и уполномочено проводить расследование, рекомендовать корректирующие действия и представлять доклады.

ВРоссии действует Закон РФ «О защите прав потребителя», принятый 7 февраля 1992 г. Верховным Судом РФ и неоднократно переиздававшийся.

Настоящий Закон регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, продавцами при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав.

Основные статьи, на которые опирается потребитель: ст. 4 «Качество товара (работы, услуги)», ст. 13 «Ответственность изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за нарушение прав потребителей».

Современное общество располагает огромным количеством товаров народного потребления, которые реализуются через те или иные торговые точки. К товарам народного потребления относится не только продукция промышленных отраслей, но и пищевой промышленности, а также те услуги, которые предоставляются в сфере образования и медицины. Любой человек в любом возрасте становится потребителем товара (услуги) и имеет полное право на приобретение качественного товара (качественного предоставления услуги) согласно ст. 4 ФЗ.

К сожалению, не все права потребителя соблюдаются, а иногда не соблюдаются вовсе. Это происходит из-за того, что предприниматель боится потерпеть убытки, связанные с реализацией прав (например, выплата неустоек) или профессиональной некомпетентностью персонала.

223

На практике существует множество таких примеров, но я хотела бы обратить внимание на наиболее часто встречающиеся случаи и, соответственно, на те статьи закона, на соблюдение которых следует обратить особое внимание.

Пожалуй, следует начать с самого потребителя. Ведь все мы потребители и покупаем что-либо в различных торговых точках. И, стоит нам зайти в магазин, порой сталкиваемся с первым препятствием — нас просят взять корзины для продуктов и сдать сумки в камеры хранения. С одной стороны, это забота о нашем удобстве, но с другой стороны, не все готовы положить свои сумки в ящик, ключ от которого подходит и к другому ящику и мы, следовательно, можем быть обворованы.

В этом случае следует обратиться к ст. 23 Конституции РФ, в которой сказано, что каждый человек имеет право на неприкосновенность частной жизни и имущества. Таким образом, в данном случае следует проверять сумки на отсутствие опасных для человека предметов и при условии отсутствия таковых пропускать потребителя с сумкой в торговый зал.

Далее идет процесс приобретения продукции. И здесь можно наблюдать наибольшее количество нарушение прав потребителей.

Во-первых, это нарушение п. 7 ст. 5. Как известно, закон гласит: продавец вправе принять обязательство в отношении недостатков товара, обнаруженных по истечении гарантийного срока, установленного изготовителем (дополнительное обязательство). Следовательно, мы можем обменять товар по истечении гарантийного срока в случае, если будет доказано, что брак возник по вине производителя.

Однако в большинстве случаев нам никто не хочет обменивать товар, даже если таковое доказательство имеется. Приведу пример.

Гражданкой П. была приобретена кофемолка. Через два месяца она сломалась, и П. отдала ее в сервисный центр на гарантийный ремонт. Через 5 месяцев после ремонта кофемолка снова сломалась. Гражданка П. обратилась в магазин с просьбой заменить кофемолку на другую, так как гарантийный срок закончился. В магазине П. сказали, что не будут обменивать кофемолку, так как гарантийный срок уже закончился. Однако на экспертизе был выявлен брак по вине производителя. Здесь налицо нарушение прав потребителя и некомпетентность продавцов.

Во-вторых, это нарушение п. 4 ст. 7, который гласит, что если на товары (работы, услуги) законом или в установленном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, соответствие товаров (работ, услуг) указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами.

Не допускается продажа товара (выполнение работы, оказание услуги), в том числе импортного товара (работы, услуги), без информации об обязательном подтверждении его соответствия требованиям, указанным в пункте 1 настоящей статьи. Следовательно, на товаре обязательно должна быть указана возможная опасность для жизни.

Но как показывает практика, не всегда можно увидеть данную информацию на этикетке товара или на руководстве по его эксплуатации. Приведу пример.

Гражданка Б. купила специальную ароматическую подушку на травах и положила ее рядом с кроватью ребенка. На этикетке данного продукта не было указано противопоказания к применению. Однако некоторое время спустя ребенок Б. начал задыхаться, находясь поблизости с этим продуктом. Обеспокоенная мать выяснила в магазине, что в состав внутреннего наполнения этой подушки входит овечья шерсть, которая оказывает негативное влияние на ребенка. Вернуть же деньги отказались, сказав, что не могут вернуть деньги каждому, у кого ребенок не переносит данный продукт. И снова нарушение прав потребителя и некомпетентность продавцов.

224

В-третьих, это нарушение пп. 1 и 2 ст. 8, который гласит, что потребитель вправе потребовать предоставления необходимой и достоверной информации об изготовителе (исполнителе, продавце), режиме его работы и реализуемых им товарах (работах, услугах). Указанная в п. 1 настоящей статьи информация в наглядной и доступной форме доводится до сведения потребителей при заключении договоров купли-продажи и договоров о выполнении работ (оказании услуг) способами, принятыми в отдельных сферах обслуживания потребителей, на русском языке, а дополнительно, по усмотрению изготовителя (исполнителя, продавца), на государственных языках субъектов Российской Федерации и родных языках народов Российской Федерации.

Следовательно, производитель обязан воспроизвести информацию на языках стран, где продается продукт. В ином случае могут быть негативные последствия для здоровья потребителя из-за незнания ингредиентов продукции. Приведу пример.

Гражданин М. приобрел в магазине корнишоны. На этикетке продукции информация была написана лишь на трех языках: итальянском, казахском и украинском. Съев небольшое количество данной продукции, гражданин почувствовал себя плохо. Как показала экспертиза продукции и врачебный осмотр гражданина, в корнишонах содержалась концентрация уксуса, превышающая допустимые нормы содержания уксусной кислоты для человека с заболеванием желудочно-кишечного тракта. Возмещать ущерб гражданину отказались, мотивируя это тем, что он сам знал что покупал.

В-четвертых, это нарушение п. 3 ст. 14, который гласит, что вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя, подлежит возмещению, если вред причинен в течение установленного срока службы или срока годности товара (работы). Следовательно, любой вред, причиненный по вине производителя, может быть возмещен. Однако часто бывают такие ситуации, когда продавец находит любую отговорку чтобы не возмещать ущерба.

В-пятых, это несоблюдение п. 5 ст. 18, который гласит: отсутствие у потребителя кассового или товарного чека либо иного документа, удостоверяющих факт и условия покупки товара, не является основанием для отказа в удовлетворении его требований. То есть при наличии свидетелей потребитель имеет право вернуть деньги либо обменять товар ненадлежащего качества. Однако в практике наблюдается совершенно противоположная ситуация: без наличия чека продавец даже разговаривать не хочет с потребителем, а свидетеля считает заинтересованным и подкупленным лицом.

В-шестых, это несоблюдение п. 1 ст. 25, который гласит: потребитель вправе обменять непродовольственный товар надлежащего качества на аналогичный товар у продавца, у которого этот товар был приобретен, если указанный товар не подошел по форме, габаритам, фасону, расцветке, размеру или комплектации.

Потребитель имеет право на обмен непродовольственного товара надлежащего качества в течение четырнадцати дней, не считая дня его покупки.

Обмен непродовольственного товара надлежащего качества проводится, если указанный товар не был в употреблении, сохранены его товарный вид, потребительские свойства, пломбы, фабричные ярлыки, а также имеется товарный чек или кассовый чек либо иной подтверждающий оплату указанного товара документ. Отсутствие у потребителя товарного чека или кассового чека либо иного подтверждающего оплату товара документа не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания. Эта статья перекликается с Гражданским Кодексом и позволяет вернуть или обменять товар ненадлежащего качества. Однако, как и в четвертой ситуации, лишь в редких случаях удается восстановить несправедливость

И, наконец, в-седьмых, это несоблюдение п. 4 ст. 26.1, который гласит: потребитель вправе отказаться от товара в любое время до его передачи, а после передачи товара – в

225

течение семи дней. То есть мы имеем право вернуть товар, если тому есть причина. В большинстве случаев при подобных действиях мы сталкиваемся с непониманием и грубостью со стороны продавцов.

Таким образом, мы видим, что лишь в единичных случаях наши права полностью соблюдаются. При этом покупатели не отстаивают свои права либо потому что нет времени, желания и сил, либо, не желая нарываться на неприятности. Однако я считаю, что отсутствие принципиальности со стороны потребителя при защите своих прав лишь открывает дорогу на потребительский рынок некачественному товару, который может не только вызвать неудобство при его использовании, но в некоторых случаях повлечь смертельный исход, например, передозировка или несвоевременное оказание медицинской помощи.

Для более эффективного и успешного решения вопроса по защите прав потребителя предлагаю внести следующие предложения:

ввести в каждый магазин специальный отдел по защите прав потребителей. Таким образом, потребитель сможет решить проблему по мере ее возникновения и на мете ее возникновения;

ввести систему штрафов и других воспитательных мер для некомпетентного персонала вплоть до увольнения. Таким образом, персонал будет более мотивирован и компетентнее;

назначить менеджера по защите прав потребителя на каждое место расчета (кассу).

Но самое главное, конечно, – это сохранять человеческие отношения друг к другу и думать не только о том, что можно потерять прибыль, но и о том, что, некорректно обойдясь с одним потребителем, вы можете потерять пять других в лице его знакомых.

Т.В. Верзилова, Е.Л. Михайлова,

студентки 3 курса (гр. НН-42) научный руководитель Н.П. Зарубина, канд. юрид. наук, доцент, завкафедрой права

СЕРВИТУТЫ В ПРАВЕ И ВОПРОСЫ МЕСТНОГО УПРАВЛЕНИЯ

Науке давно известно, что гражданские права и обязанности, с точки зрения оснований их возникновения, делятся на вещные и обязательственные.

Вещные права, в свою очередь, раскрывают свой характер через правовые институты (совокупности норм) о праве собственности и институт вещных прав лиц, не являющихся собственниками.

Гражданский кодекс Российской Федерации достаточно полно регулирует правомочия собственников: физических лиц; юридических лиц Российской Федерации; субъектов РФ; муниципальных образований; общей собственности; правомочия собственников на землю и на жилые помещения (ст. 212, 213, 214, 215, 244, 260, 294, 295 ГК РФ). К вещным правам лиц, не являющихся собственниками, Гражданский кодекс относит: 1) право пожизненного наследуемого владения земельным участком (ст. 265); 2) право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (ст. 268); сервитуты (ст. 274, 277), а также право хозяйственного ведения имуществом (ст. 295) и право оперативного управления (ст. 296). Устанавливается также право ограниченного пользования чужим земельным участком (сервитут) (ст. 274 ГК РФ). Достаточно подробно в Гражданском законодательстве урегулированы лишь земельные сервитуты (ст. 274 – 277).

227

целевому назначению, запрещается. В таких случаях заинтересованное лицо обязано купить или взять в аренду соответствующий земельный участок1.

Социально-экономические последствия принятия данного законопроекта состоят в упрощении и удешевлении оформления земельных участков, по которым проходят объекты, а также в укреплении доверия к институту собственности, улучшению инвестиционного климата.

Предполагается, что в случае принятия проекта федерального закона лица, заинтересованные в установлении сервитута, получат в распоряжение четкий порядок действий, необходимых для этого, а собственники земельных участков, обременяемых сервитутами, получат правила зашиты от необоснованного установления сервитутов.

Что же касается муниципального образования в Хабаровском крае, то, нормативноправовые акты недостаточно точно и подробно регулирует отношения в области сервитутов. Необходим модельный закон, с помощью которого возможно было бы понимание сервитутов и практическая реализация, связанная с правом граждан прогона и выпаса скота, доступа к водоемам, правом сенокоса на муниципальных землях, обустройства колодцев.

Н.Э. Гужова,

студентка 1 курса (гр. Ю-62) научный руководитель Л.А. Плотникова, канд. юрид. наук, доцент кафедры истории и теории государства и права

ИСТОЧНИКИ РОССИЙСКОГО ПРАВА

Одним из понятий, раскрывающих способы выражения юридических норм, является термин «источник права». Существует некий плюрализм мнений в трактовке данного термина.

Выделяют следующие источники права:

вматериальном смысле слова (материальные условия жизни общества, которые объективно вызвали возникновение права как регулятора общественных отношений);

видеальном смысле слова (правосознание);

вформальном смысле слова (формы права).

Исторически первым источником права явился правовой обычай, под которым понимается «санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе в результате его многократного и длительного применения»21.

В последние годы значительно вырос интерес к проблемам обычного права. Конституция РФ 1993 г. закрепляет такие обычаи, как встреча Нового года. Повидимому, в будущем, в связи с развитием рыночных отношений, значение обычая для российского права возрастет. Это касается, прежде всего, банковского и страхового права.

Не менее известным источником права является нормативный договор, который представляет собой соглашение двух или более субъектов, в результате чего устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права. Нормативный договор служит результатом волеизъявления его сторон. Нормативные договоры бывают внутригосударственные и международные. По субъектам международные договоры

1Малеина М.Н. Развитие законодательства о публичном сервитуте. / Материалы Международной научно-практической конференции: ЮУрГУ, 2003. С. 21

2Марченко М.Н. Теория государства и права. Учебник. М., 2006.

229

федеральных законов, актов Президента и Правительства. Они не должны противоречить Конституции и федеральным законам (ч. 3 ст. 90 Конституции).

Т.А. Дейникова,

студентка 3 курса (гр. Ю-43), научный руководитель В.А. Широков, канд. юрид. наук, профессор, и.о. завкафедрой уголовного права и криминологии

НАСИЛИЕ В ПРАВООХРАНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНАХ

Тема насилия в правоохранительных органах стала все чаще звучать в обществе и средствах массовой информации. На протяжении столетий пытка являлась основным средством получения доказательств и не только широко использовалась в расследовании, но и была регламентирована в законодательстве. Но и после официального запрета подобные методы работы правоохранительных органов еще долгое время негласно одобрялись.

Современное российское законодательство восприняло международно-правовые нормы, касающиеся соблюдения прав человека. Следует отметить, что хотя нормы международного права, Конституция РФ и действующий уголовно-процессуальный закон ограничивают пределы какого бы то ни было воздействия при производстве допросов и других следственных действий, далеко не все вопросы, связанные с правовой регламентацией подобных ограничений, нашли свое однозначное разрешение. Так, вопрос о допустимости мер воздействия при расследовании преступлений был и остается одним из наиболее сложных, острых и дискуссионных как в сфере международного права, так и отечественной юриспруденции. В прошлые века, когда пытка относилась к категории наказаний, в качестве ее орудий применялись весьма экзотичные приспособления в виде дыбы (растягивание человеческого тела, влекущее разрывы суставов и сухожилий), «испанского сапога» (сжатие стопы и коленного сустава до их сплющивания), «кресла иудеев» (сажание на трехугольную пирамиду, как на кол), а также иные различные способы: длительная щекотка, травля животными, оставление на холоде, без пищи и т.д.

К сожалению, факты пыток характерны и для нынешней правоохранительной деятельности. Подобные деяния являются одной из наиболее опасных разновидностей посягательств на правосудие, поскольку не только существенно снижают его авторитет и доверие граждан к правоохранительным органам, но и подвергают сомнению его легитимность: деятельность по охране правопорядка не может быть связана с его же нарушением.

Уголовный кодекс РФ содержит упоминание пытки в качестве квалифицирующего признака двух составов преступлений: истязание (ч. 2 ст. 117) и принуждение к даче показаний (ч. 2 ст. 302).

В ст. 309 УК РФ предусмотрено несколько способов противоправного воздействия на свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста и переводчика с намерением повлиять на результаты предварительного расследования и судебного разбирательства.

Довольно часто происходят случаи непроцессуального задержания. Бывает так, что уголовное дело возбуждено и основания для задержания имеются, но «заподозренный» удерживается в помещении отдела внутренних дел без соответствующего оформления из-за волокиты и беспечности сотрудников органов расследования.

Работники милиции в целях сокрытия подобных фактов используют различные приемы. Зачатую они содержат «заподозренных» вне изоляторов временного содержания, помещая их в рабочие кабинеты, комнату дежурной части отдела внутренних и другие места, где строгого учета и регистрации таких лиц никто не ведет.

230

Распространенной формой непроцессуального задержания является и задержание «подозрительного человека», который, возможно, что-то совершил. Основанием для такого задержания часто служит необычное поведение или неординарная внешность. Чаще всего задерживаются чеченцы и другие лица кавказских национальностей, несовершеннолетние, лица без определенного места жительства.

Вчисле непроцессуальных задержаний встречается и «задержание для профилактики». Такие действия совершаются в отношении лиц, известных своими криминальными связями и наклонностями (рецидивисты, ранее судимые, участники организованных преступных групп ).Чаще всего эту меру применяют подразделения по борьбе с организованной преступностью. У задержанных отбираются объяснения, всякого рода обязательства, снимаются отпечатки пальцев, и через несколько часов их отпускают. Цель таких задержаний – напомнить потенциальному преступнику, что власть существует. Иногда от этих лиц удается получить кое-какую информацию, представляющую интерес для органов дознания.

Впоследнее время появилась и еще одна форма непроцессуального задержания – задержание должника (по просьбе кредитора) для «выбивания» долга.

Общие причины преступлений сотрудников милиции и условия, способствующие их совершению, определяются: несовершенством законодательства, выражающемся как в отсутствии необходимой правовой базы, так и недостатками в существующем законодательстве; кризисом в политике и экономике, вызвавшем недостаточное финансирование; противоречиями и трудностями в социальной, духовной и других сферах общественной жизни; распространенностью правового нигилизма как среди общества в целом, так и у части сотрудников милиции; ростом преступности, в том числе организованной, коррумпированной и качественным изменением в связи с этим же преступников; периодически возникающими угрозами общественной безопасности, т.е. экономическими, политическими, идеологическими, собственно правовыми, организационными, психологическими, этическими, культурными, контрольными и другими факторами, действующими в обществе и государстве.

При общении с подозреваемыми или обвиняемыми по таким делам милиционерами своеобразный психологический барьер возникает у следователей прокуратуры. Еще вчера они вместе расследовали убийства, изнасилования, похищения людей, а сегодня оказались по разные стороны баррикад.

С неохотой принимают такие дела к производству и судьи. Их очень долго рассматривают, стараются под любым благовидным предлогом вернуть на доследование, при назначении наказания суды нередко демонстрируют двойной стандарт.

Можно сказать, что в нынешней ситуации закон должен предусмотреть меры по усилению контроля за личностью со стороны государства. Эти меры не только приведут к сокращению правонарушений со стороны граждан, но и уменьшат случаи превышения власти и насилия должностными лицами, наделенными властными полномочиями.

231

Л.В. Джгун,

студентка 4 курса (гр. Ю-33) научный руководитель И.И. Бергеля, преподаватель кафедры гражданского права

ОБЯЗАТЕЛЬНАЯ ДОЛЯ ЗАКОННЫХ НАСЛЕДНИКОВ ПРИ НАСЛЕДОВАНИИ ПО ЗАВЕЩАНИЮ

Обязательная доля (lat. «Portio debita») представляет собой основной способ защиты прав родственников наследодателя при наследовании по завещанию, предусмотренный гражданским законодательством. Будучи ограничением принципа свободы завещательного распоряжения своим имуществом, она подвергается всестороннему и тщательному регулированию в законодательстве.1

С принятием части третьей Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) появилась новая система норм и институтов наследственного права. Реформа наследственного права в России опирается на конституционные начала прав и свобод человека и гражданина.

Внастоящее время исследуемый институт находится на грани сочетания двух принципов – свободы завещания и охраны интересов семьи. И если первый существует

взаконодательстве в расширении более общего принципа частной собственности, то принцип охраны интересов семьи базируется на других основаниях. Основная причина существования последнего – необходимость обеспечения большей стабильности гражданского и торгового оборота. Как указано в Постановлении Конституционного Суда РФ от 16 января 1996 г., «право наследования включает в себя как право

наследодателя распорядиться своим имуществом (принцип свободы завещания), так и право наследников на его получение (охрана интересов семьи)»2.

Таким образом, Конституция России равно гарантирует и свободу завещания своим гражданам, и право наследников на получение обязательной доли наследственного имущества.

Наметившаяся в последние годы в России направленность на обеспечение и защиту выражения воли наследодателя, на преодоление существовавшей десятилетия тенденции, когда составление завещаний являлось скорее исключением, чем правилом, находит яркое подтверждение в ГК РФ, в связи с чем первостепенным при установлении наследников становится наследование по завещанию (гл. 62 ГК), а не по

закону (гл. 63 ГК), как это было в ГК РСФСР. Многие ученые также отмечают эту тенденцию в своих публикациях3.

Согласно третьей части ГК РФ свобода завещания укреплена новыми формами и способами завещательных распоряжений и расширена в связи с изменениями института обязательной доли в наследстве.

Внастоящее время круг обязательных наследников сокращен. Из их числа исключены нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, не относящиеся к категории наследников по закону и не проживающие совместно с наследодателем. При определенных условиях суд вправе освободить завещанное имущество от притязаний обязательного наследника, уменьшив размер обязательной доли или отказав в ее присуждении. Частично это устраняет ограничение свободы завещания. Правила ГК

1Демина Н.Б. Обязательная доля как средство обеспечения прав родственников наследодателя // Нотариус. 2005. № 4. С. 18

2По делу о проверке конституционности ч. 1 и 2 ст. 560 ГК РСФСР в связи с жалобой гражданина Наумова: Постановление Конституционного суда РФ от 16.01.1996 г. № 1 // СЗ РФ. 1996. № 4. Ст. 408.

3Напр. см., Вавилин Е.В. Осуществление и защита гражданских прав // Гражданское право. 2006. № 2. С. 20

232

РФ о выделении обязательной доли в первую очередь из незавещанной части наследственного имущества служат полной гарантией выполнения завещательной воли

вслучаях, если завещаны лишь отдельные права из состава наследства или какая-то его часть.

Российское законодательство по вопросу обязательной доли устанавливает внесудебный порядок определения доли в сочетании с получением доли в виде части имущества, что представляется не совсем удачным по ряду оснований:

1.Предусмотрено получение доли в виде части имущества. Причем в наследственную массу, из которой выделяется обязательная доля, входит все оставшееся имущество наследодателя. В связи с этим на основании существующих положений, необходимый наследник получает определенную долю в имуществе, которая предоставляется ему на праве собственности. Смысл введения в

законодательство обязательной доли состоит, кроме охраны интересов семьи, в обеспечении лиц, не способных к самостоятельному получению средств к существованию. При этом указанные лица получают в виде такого обеспечения определенное имущество на праве собственности. Получение этого имущества улучшает положение необходимого наследника, но явно не отвечает его интересам в получении обязательной доли.

Поэтому представляется более обоснованным предоставление указанному в законе

вкачестве необходимого наследнику регулярного содержания, выплачиваемого всеми наследополучателями из переходящего им по завещанию имущества, а также прекращение таких выплат при отпадении основания, по которому лицо включалось в круг необходимых наследников (например, достижение несовершеннолетним лицом

совершеннолетия). При этом при определении ежемесячных выплат будут учитываться интересы слабых категорий в лице необходимых наследников1.

2.В исчерпывающий перечень обязательных наследников включены несовершеннолетние дети, нетрудоспособные дети, нетрудоспособный супруг, нетрудоспособные родители, нетрудоспособные иждивенцы наследодателя.

Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 23 апреля 1991 г. № 2 указал: «Внуки и правнуки наследодателя, родители которых умерли до открытия наследства, а также наследники второй очереди не имеют права на обязательную долю

внаследстве, за исключением случаев, когда эти лица находились на иждивении умершего» (пп. «б» п. 10)2.

С учетом принципа защиты семьи, провозглашенного в Конституции, защиты права наследования (п. 4 ст. 35 Конституции) включение внуков наследодателя, являющихся его прямыми потомками, в перечень необходимых наследников важно и необходимо, но только в том случае, если их родители умерли к моменту открытия наследства.

3.Вызывает сомнение в своей обоснованности включение в перечень обязательных наследников категории «иждивенцев наследодателя, подлежащих призванию на основании п. 1 и 2 ст. 1148 ГК РФ».

Введение категории иждивенцев в круг обязательных наследников приводит к ущемлению прав не менее нуждающихся родственников наследодателя – размер доли, полагающейся последним, пропорционально уменьшается.

Второе спорное положение об иждивенцах в ст. 1149 ГК РФ касается выделения им

доли наравне с остальными обязательными наследниками. Более справедливым и

1Демина Н.Б. Обязательная доля как средство обеспечения прав родственников наследодателя // Нотариус. 2005. № 4. С. 20

2Сборник постановлений Пленумов Верховных судов СССР и РСФСР (РФ) по гражданским делам. М.: Спарк, 1994.

234

общественных интересов, конструирования и интеграции различных политических субъектов, предоставляя им возможность публично выражать свое мнение, объединяться и формировать свои интересы. Объединение общественных интересов осуществляют и другие политические институты, партии и группы лоббирования, но без использования СМИ они не могут действовать. Перечисленные функции СМИ служат осуществлению производственной – мобилизационной функции. Реализация основных функций СМИ делает возможным «политическую мобилизацию» общественности, побуждение людей к политическим действиям или сознательному бездействию.

СМИ, являясь инструментом информационного воздействия и управления, существенно влияют на формирование общественного мнения, используя различные приемы, в том числе дезинформацию, манипулирование общественным сознанием и новостями.

Гласность и открытость политической информации закрепляются в конституциях демократических государств. С одной стороны, в них свобода и ответственность, многообразие и независимость СМИ определяются как основополагающие принципы демократического общества. С другой стороны, в конституциях статус СМИ формулируется таким образом, чтобы гарантировать обществу защиту от злоупотребления столь мощным орудием воздействия на сознание людей.

Одно из направлений законодательного регулирования СМИ – это государственный

контроль за их деятельностью. Существует три модели взаимодействия государства и СМИ1:

1)прямое государственное управление имеет место в тех случаях, когда СМИ представляет собой объект государственной собственности и не имеют прав юридического лица и финансируются из государственного бюджета. В таком случае законным образом закреплена абсолютная подчиненность СМИ государству;

2)косвенное государственное управление осуществляется обычно через публичные корпорации, имеющие соответствующий контракт с государством или получившие от него лицензии на разрешение ведения профессиональной деятельности. Имея определенные рычаги воздействия на эти корпорации, государство, однако, не ответственно за их политические ориентации. Вместе с тем в большинстве западных стран с такой моделью управления СМИ институты государственной власти косвенно оказывают влияние на формирование общественного мнения именно через СМИ;

3)управление через специально учреждаемые органы распространяется в основном на частные аудиовизуальные средства. Контроль за печатью осуществляется, как правило, общими административными и судебными органами.

В условиях расширения демократии и гласности многие граждане утратили чувство самоконтроля и стали все более «свободно» допускать нарушения общественной нравственности, умалять права, свободы и законные интересы других лиц. Обыденным делом в средствах массовой информации стал «черный пиар». Тем не менее честь, достоинство, деловая репутация граждан, а также деловая репутация юридических лиц были и остаются социально-правовыми категориями, умаление которых

предусматривает в соответствии с российским законодательством правовую ответственность неопределенно широкого круга обязанных лиц2.

В российском законодательстве распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, является основанием для применения норм уголовного права. Так, в п.2 ст. 129 Уголовного кодекса РФ клевета, содержащаяся в

1Мухаев Р.Т. Теория государства и права. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2005. С. 298.

2Анисимов А.Л. Честь, достоинство, деловая репутация под защитой закона. СПС «Консультант Плюс»