РАЗДЕЛ II.

МОДЕРНИЗАЦИЯ СОВРЕМЕННОГО НОТАРИАТА: ПРИОРИТЕТЫ И СТРАТЕГИЯ

Глава 4. НОТАРИАТ КАК ОРГАН БЕССПОРНОЙ ГРАЖДАНСКОЙ ЮРИСДИКЦИИ

В условиях проводимой реформы современного гражданского законодательства особое значение приобретает вопрос об усилении роли нотариата как органа бесспорной гражданской юрисдикции, главной задачей которого является защита прав и законных интересов физических и юридических лиц. Понятие «юрисдикция» в его традиционном значении охватывает собой деятельность компетентных органов, уполномоченных на рассмотрение юридических дел и на вынесение по ним юридически обязательных решений1. Нотариат выполняет публично-правовые функции и не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Как справедливо отмечает В.Ф. Яковлев2, нотариальная деятельность является публичной как с точки зрения частного права (направлена именно на оказание публичных услуг в сфере правового обслуживания населения), так и с точки зрения публичного права (имеет правоприменительный характер). В своей деятельности нотариус занимается применением норм материального (гражданского, семейного, жилищного, земельного) и процедурного (нотариального) права. Нормы материального права являются критерием, который используется нотариусом для совершения нотариального действия, разработки нотариального акта. Между правовой нормой и нотариальным актом лежит процедура нотариального производства.

При разрешении вопроса о характере нотариальной процедуры следует заметить, что в юридической литературе превалирует позиция, согласно которой нотариальная процедура представляет собой

1  См.: Гребенцов А.М. Развитие хозяйственной юрисдикции в России: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2001. С. 13.

2  См.: Яковлев В.Ф. Давайте объединим усилия / Нотариат, государственная власть и гражданское общество. С. 11.

32

Глава 4. Нотариат как орган бесспорной гражданской юрисдикции

специфическую форму гражданского процесса1. Действительно, у нотариата и правосудия немало похожих черт. Нотариус, как и судья, независим, беспристрастен и подчиняется только закону, а в рамках нотариального производства имеются институты, похожие по своему содержанию с процессуальными: подведомственность, порядок возбуждения производства и подготовки к совершению нотариальных действий. Неслучайно в научных кругах появилась концепция нотариата как органа предупредительного правосудия2.

Вместе с тем нельзя не заметить, что назначение гражданского процесса и назначение нотариата хотя и похожи, но не равнозначны. Противники концепции нотариата как органа превентивного правосудия базируют свои контраргументы на конституционном положении о том, что правосудие в Российской Федерации осуществляется только судом. Действительно, с этим утверждением нельзя поспорить, судебные функции носят исключительный характер, а нотариат, будучи формой защиты права, правосудие не осуществляет. Вместе с тем различие усматривается также и в целях нотариальной и судебной деятельности. Основной целью нотариата в отличие от суда является не защита прав и свобод граждан и организаций, а предупреждение возможных злоупотреблений правом, обеспечиваемое нотариальным актом, направленным на официальное подтверждение права или факта в точном соответствии с законом и волеизъявлением заинтересованных лиц. Исходя из вышеизложенного нотариальная форма защиты права имеет самостоятельную, отличную от судебной правовую природу.

В литературе по нотариальному праву подчеркиваются различные аспекты нотариальных функций. Так, Х.-Я. Пютцер исследовал развитие функций нотариата в их исторической эволюции: первой была функция писаря, отражающая социальную и попечительскую функцию в отношении не осведомленных в письме граждан, затем – функция составления официальных документов, а в современную эпоху превалируют функции обслуживания и консультирования нотариусом всех участников удостоверения3. Е.Б. Тарбагаева отождествляет функции,

1  См.: Грядов А.В. Правовая природа нотариального акта в российской и французской доктринах // Нотариальный вестникъ. 2008. № 10.

2  См., например: Жуйков В. Нотариат как орган превентивного правосудия: общие цели, принципы и полномочия // Российская юстиция. 1998. № 6–7; Черемных И.Г. Российский нотариат: прошлое, настоящее, будущее. М., 1999. С. 102–111.

3  См.: Пютцер Х.-Я. Нотариат в частноправовой системе // Современный нотариат. Структуры и задачи. Кельн, 1993. С. 167–168.

33

Раздел II. Модернизация современного нотариата: приоритеты и стратегия

по сути дела, с принципами нотариальной деятельности1. И все же в настоящее время нотариат – это правозащитный, правоприменительный институт, призванный выполнять функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Рассмотрение функций нотариата имеет большое значение для решения вопроса о том, имеют ли нотариальные функции определенную специфику, вытекающую из отличий нотариата от государственных и негосударственных органов и организаций, насколько особенности нотариальных действий определяют необходимость их выполнения только нотариусами и исключительно в рамках нотариального производства. В связи с тем, что на законодательном уровне понятие нотариальных функций не закреплено, в юридической литературе существует несколько подходов к данной проблеме.

Так, например, В.В. Ярков определяет нотариальные функции как содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России2. Е.Б. Тарбагаева считает, что нотариальные функции – это основные направления деятельности нотариусов, в которых отражаются особенности нотариата как уникального правового института, имеющего специфические задачи и двойственную (частно-публичную) юридическую природу3. Г.Г. Черемных считает, что функции нотариата представляют собой основные направления его деятельности, отражая особенности нотариата как уникального правового института, имеющего своей задачей защиту субъективных прав граждан и юридических лиц в частноправовой сфере и осуществляющего деятельность на принципе публичности4.

Представляется недостаточно верным при характеристике нотариальных функций делать акцент на обслуживании. Так, ряд авторов полагают, что органы нотариата занимаются нотариальным обслуживанием граждан и юридических лиц5 либо юридическим обслуживанием6.

1  См.: Тарбагаева Е.Б. Нотариат в Российской Федерации. СПб., 2001. С. 124.

2  См.: Нотариальное право России: Учебник для студентов юридических вузов и факультетов / Под ред. проф. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2003. С. 54.

3  См.: Тарбагаева Е.Б. Нотариат в Российской Федерации. С. 124.

4  См.: Черемных Г.Г., Черемных И.Г. Нотариальное право Российской Федерации: Учеб. пособие. М.: Юрид. лит., 2005. С. 12.

5  См.: Тарбагаева Е.Б. Нотариат в Российской Федерации. С. 9, 10.

6  См.: Козуб Т.Р. Взаимодействие органов государственной власти и нотариата в Российской Федерации: Дис. канд. … юрид. наук. М., 1996. С. 39.

34

Глава 4. Нотариат как орган бесспорной гражданской юрисдикции

Такой подход, возможно, соответствует германской модели нотариата, но в российских условиях стирает грани и различия между нотариатом

иорганами, оказывающими услуги. В результате, во-первых, снижается роль нотариата как публично-правового института, во-вторых, в прикладном аспекте это может перевести нотариуса в иной режим налогообложения.

Таким образом, исходя из приведенных определений и для более полной характеристики нотариальных функций можно выделить их основные признаки:

–содержание и набор нотариальных функций определяются сущностью нотариальной деятельности и уровнем развития общества;

–нотариальные функции представляют собой наиболее общие направления воздействия на общественные отношения, способствуют реализации приоритетных задач, стоящих перед нотариатом в определенных исторических условиях;

–нотариальные функции обладают относительным постоянством

иустойчивостью, но при этом подвержены изменению вслед за меняющейся социальной обстановкой;

–нотариальные функции носят комплексный характер и реализуются посредством функционирования всех субъектов нотариального производства;

–нотариальные функции образуют собой единую взаимосогласованную систему.

Что же касается особого характера нотариальных функций, думается, что он предопределяется прежде всего спецификой нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Особенности нотариальных функций вытекают как из пу- блично-правового, так и из частноправового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции. Для нотариального производства характерно четкое разделение функций между его участниками: на нотариусов возлагается ответственность за исход процесса, а лица, обратившиеся за совершением нотариального действия, обязаны подчиняться его требованиям.

Следует отметить, что специфика нотариальных функций, отражающих правовую природу нотариата как правового института, с одной стороны, осуществляющего деятельность публично-правового характера, а с другой, являющегося институтом гражданского общества, не позволяет передать его функции иным органам или организациям. Государственные органы, деятельность которых подкрепляется

35