Николюкин

141

ско-правового договора (в данном случае — соглашения о проведении арбитражного разбирательства) .

3) срок исковой давности начинает исчисляться с момента возник­ новения требования одной стороны к другой либо с момента появле­ ния основания возбуждения арбитража и не может быть приостановлен на время проведения арбитражного разбирательства127.

Процессуальная теория

С прямо противоположных позиций рассматривается процессуальная теория, которая предполагает признание арбитража в качестве особой формы правосудия, осуществляемого от имени государства.. Согласно этой теории, арбитры, так же как и судьи, неподконтрольны сторонам по договору и независимы от них, а их компетенция, как и компетенция судей государственных судов, согласуется с волей соответствующего суверенного государства, закрепленной в его законодательстве128..

Арбитражное соглашение сторонниками процессуальной теории рассматривается в качестве соглашения процессуального характера, основной целью которого является исключение юрисдикции государственного суда..

В науке выделяют две группы юридических последствий, наступающих для участников арбитражного разбирательства при последовательном соблюдении процессуальной теории..

Первая группа юридических последствий относится к международному коммерческому арбитражу:

1)при решении всех вопросов, касающихся арбитража, в том числе

иоб арбитражном соглашении, применяется право государства, в ко­ тором они рассматриваются, и исключается возможность обращения к иностранному праву;

2)для признания и исполнения иностранных судебных решений характерен принцип взаимности, основанный на заключении двусто­ ронних международных договоров о правовой помощи;

3)основания непризнания и неприведения в исполнение иностран­ ных судебных решений отличаются от оснований неприведения в ис­ полнение и непризнания внутренних арбитражных решений;

4)арбитры связаны коллизионным правом страны места проведе­ ния арбитража;

127Ануров В.  Н.  Юридическая природа международного коммерческого арбитража.. Вопросы теории и практики.. — М..: «Проспект», 2000.. С.. 29–30..

128Минаков А.  И.  Арбитражные соглашения и практика рассмотрения внешнеэкономических споров.. М.., 198.. С.. 79..

142

5) при установлении содержании иностранного права арбитры должны применять процессуальное законодательство страны место проведения арбитража.

Вторая группа юридических последствий относится как к международному, так и внутреннему коммерческому арбитражу:

1)арбитры не несут никакой ответственности за небрежное, не­ компетентное или недобросовестное исполнение своих функций, вы­ раженное в вынесении несправедливого решения по существу спора;

2)арбитражное решение обретает эффект res judicatio с момента его вынесения и прохождения процедуры экзекватурирования;

3)срок исковой давности начинает течь с момента возникновения требования одной стороны к другой или с момента появления основа­ ния возбуждения арбитража, но может быть приостановлен на время проведения арбитражного разбирательства129.

Смешанная теория

Смешанная теория сочетает в себе основные положения договорной и процессуальной теорий и рассматривает арбитраж как самостоятельный «смешанный институт», включающий в себя материально-право- вые и процессуально-правовые элементы.. Такой подход позволяет обеспечить применение не только собственного права того государства, где происходит арбитражное разбирательство, но и соответствующего иностранного права, к которому отсылает применимая коллизионная правовая норма..

Возникновение смешанной теории арбитража связывают с 44 й сессией Института международного права в апреле 1952 г.., которая приняла резолюцию, констатирующую, что хотя арбитраж существует в силу совпадающих воль сторон, которые проявляются в арбитражном соглашении, однако исходя из правовой природы института suigeneris, арбитраж не может быть урегулирован в международных отношениях одним законом (привязкой) и обладает характером, требующим применения процессуального права130..

Суть смешанной теории арбитража заключается в следующем:в силу юридической природы арбитража как института suigeneris

вопросы, связанные с международным коммерческим арбитражем, регулируются как материальным, так и процессуальным правом;

129Ануров В.  Н.  Юридическая природа международного коммерческого арбитража.. Вопросы теории и практики.. — М..: «Проспект», 2000.. С.. 29–30..

130Минаков А.  И.  Арбитражные соглашения и практика рассмотрения внешнеэкономических споров.. М.., 1985.. С.. 91–92..

144

В последнее время выделяют также концессуальную теорию, представители которой акцентируют внимание на том, что действующий механизм международного коммерческого арбитража может быть обеспечен только путем одновременной и единообразной уступки (концессии) суверенитета со стороны множества государств в пользу сторон, арбитров и самого юрисдикционного механизма международного коммерческого арбитража..

Наличие разных теорий свидетельствует о сложности и неоднозначности вопроса о юридической природе международного коммерческого арбитража.. Главное, что требует уяснения — это то, что каждое государство по-своему решает вопросы, связанные с возможностью обжалования решения, вынесенного в рамках международного коммерческого арбитража, порядка принудительного исполнения иностранных арбитражных решений, компетенции сторон по заключению арбитражного соглашения, а также содержания самого арбитражного соглашения..

9.4. Виды международного коммерческого арбитража

Различают несколько видов арбитражей..

По сроку существования

1) По сроку существования выделяются:

——Постоянно действующие (институционные) арбитражи, которые представляют собой организацию, сформированную с целью осуществления функций избранного суда на основании соглашений о его юрисдикции, заключенных сторонами договорных отношений..

Постоянно действующие (институционные) арбитражи, являясь негосударственными институтами, которые, как правило, создаются при ассоциациях, союзах, торгово-промышленных палатах и пр.. действуют на основании собственных регламентов и правил, которые, как правило, разрабатываются в соответствии с типовыми (модельными) регламентами и правилами, рекомендуемыми Комиссией Организации Объединенных Наций по праву международной торговли — ЮНСИТРАЛ (UNCITRAL) ..

145

Важно отметить, что постоянно действующим арбитраж считается образованным, когда организация — юридическое лицо:

1)приняла решение об образовании постоянно действующего тре­ тейского суда;

2)утвердила положение о постоянно действующем третейском

суде;

3)утвердила список третейских судей, который может иметь обя­ зательный или рекомендательный характер для сторон.

Постоянно действующие арбитражи делятся на: 1) национальные

и2) международные.. Они создаются и функционируют на основании регламентов..

Наиболее известными институциональными международными коммерческими арбитражами в современной мировой коммерческой практике являются:

—— Американская арбитражная ассоциация (AmericanArbitration Association, ААА) существует с 1992 г.., штаб-квартира находится в Нью-Йорке, имеет отделения по всей территории США..

Сучетом сложившихся традиций правоприменительной практики, достаточно высокого размера судебных расходов в государственных судах популярность третейского разбирательства в США велика.. ААА рассматривает ежегодно около 150 000 споров, вытекающих из самых различных отраслей права.. Имеет более трех десятков различных регламентов для рассмотрения различных категорий дел с участием их отраслевой принадлежности и иных обстоятельств..132

——Международный арбитражный суд Международной торговой палаты (МТП) в Париже (InternationalChamberofCommerce (ICC) InternationalCourtofArbitration) созданный в 1923 г.. и являющийся ведущим арбитражным учреждением мира.. Сама МТП является крупнейшим исследовательским центром в области международного частного права.. Штаб-квартира суда находится в Париже, однако по более чем 80% дел составы арбитражного суда заседают на территориях других государств..133

——Лондонский международный арбитражный суд (LondonCourt ofInternationalArbitration, LCIA) существует как внутренний

132Американская Арбитражная ассоциация: [офиц.. сайт] .. — URL: http://www..adr..org/ (дата обращения: 18..08..2014) ..

133Международный арбитражный суд Международной торговой палаты: [офиц.. сайт] .. — URL: http://www..iccwbo..org/court/arbitration/ (дата обращения:18..08..2014) ..

146

третейский суд с 1892 г.., как международный — функционирует с 1981 г..134

——Арбитражный институт торговой палаты в Стокгольме (Arb itrationInstituteoftheStockholmChamberofCommerce)135 создан в 1917 г.., в нынешнем виде функционирует с 1949 г.. Имеет несколько регламентов для различных процедур арбитража.. Он является органом Торговой палаты, однако управляется независимым Правлением из шести человек, которое назначается на три года Советом директоров палаты.. Текущее руководство осуществляет Секретариат, возглавляемый Генеральным секретарем..

В Российской Федерации авторитетными арбитражными институциональными учреждениями являются МКАС и МАК при Торговопромышленной палате Российской Федерации..

——Временные (ad hoc) арбитражи, которые специально создаются сторонами договора для рассмотрения конкретного спора, т.  е.. бремя определения правил, в соответствии с которыми данный арбитраж должен рассматривать переданный на его разрешение спор, возлагается на спорящие стороны.. После вынесения решения по спору такой арбитраж прекращает свое существование, выполнив поставленную перед ним задачу..

Поскольку арбитражи ad hoc создаются при возникновении спора в каждом конкретном случае, то основной является проблема определения правил, в соответствии с которыми данный арбитраж должен рассматривать переданный на его разрешение спор..Одним из наиболее приемлемых способов, позволяющих сторонам избежать непростую процедуру самостоятельной регламентации процедуры разрешения спора, является присоединение к одному из следующих типовых регламентов для арбитража:

——Арбитражный регламент Экономической комиссии ООН для Европы 1966 г.. (далее — Арбитражный регламент ЕЭК);136

——Правила международного коммерческого арбитража Экономической комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока 1966 г.. (далее — Правила ЭКАДВ);

134Лондонский международный арбитражный суд: [офиц.. сайт] .. —URL: http://www..lcia.. org/ (дата обращения: 18..08..2014) ..

135Арбитражный Институт Торговой Палаты в городе Стокгольме: [офиц.. сайт] .. —URL: http://www..sccinstitute..com/ (дата обращения: 18..08..2014) ..

136Подготовлен Специальной рабочей группой по арбитражу Комитета по развитию торговли Европейской экономической комиссии Организации Объединенных Наций (UnitedNations, document E/ECE/625/Rev.. 1; E/ECE/TRADE 81/Rev.. 1, 20 January 1966) ..

147

——Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли 1976 г.. (далее—Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ) ..137

Впоследнее время широкое распространение получила практика содействия арбитражам ad hoc со стороны постоянно действующих арбитражных центров, которые при намерении спорящих сторон передать свои разногласия на рассмотрение арбитража ad hoc могут оказывать помощь в назначении и отводе арбитров, организации слушания дела включая предоставление для этой цели помещений, вспомогательного персонала и т.  п..

ВРоссийской Федерации в целях активизации роли МКАС в оказании содействия арбитражам ad hoc подготовлены Правила по оказанию содействия Международным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промышленной палате Российской Федерации арбитражу в соответствии с арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ (далее — Правила по оказанию содействия) ..138 Согласно п. 1Правил по оказанию содействия МКАС вправе действовать в качестве компетентного органа в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ и оказывать организационное содействие арбитражным разбирательствам на основании указанного регламента, включая выполнение следующих функций:

а) направление документов сторонам и арбитрам; б) содействие составу арбитража в определении даты, времени

иместа слушания дела и направление заблаговременного уведомления сторонам о слушании;

в) предоставление помещений для слушания дела и совещаний со­ става арбитража;

г) осуществление машинописных работ; д) обеспечение услугами переводчика;

е) удостоверение подписей арбитров на арбитражном решении пе­ чатью МКАС и подписью его ответственного секретаря;

ж) получение аванса арбитражных расходов и его дальней шее перечисление с учетом установленного распределения таких расходов;

з) оказание иного содействия, насколько таковое возможно.

137Сборник нормативных документов и справочных материалов Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации.. — М.., 2007..

138Приказ Торгово-промышленной палаты РФ от 9 дек.. 1999 г.. № 91 «О Правилах по оказанию содействия МКАС при ТПП РФ арбитражу в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ» [Электронный ресурс] .. — Доступ из справ.. — правовой системы «Консультант Плюс»..

150

создание договорно-правового механизма регулирования посредством заключения государствами многосторонних и двусторонних договоров по соответствующим вопросам, а также выработка в рамках международных неправительственных организаций и неправительственных организаций рекомендательных правил арбитражной процедуры..

Международно-правовое регулирование деятельности международного коммерческого арбитража

Среди международных договоров, регулирующих отношения в сфере международного коммерческого арбитража, можно выделить следующие:

——Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г..

Согласно Нью-Йоркской конвенции 1958 г.. государства участники признают и обязуются исполнять арбитражные решения (речь идет только о решениях международного коммерческого арбитража) независимо от того, на территории какого государства это решение принято.. Таким образом, закрепляется норма об исполнении арбитражного решения любого государства, включая как государства-участников, так

инеучастников этой Конвенции;

——Европейская (Женевская) конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г..

——Вашингтонская конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами от 18 марта 1965 г..

Существует также ряд региональных договоров, регулирующих отношения в области международного коммерческого арбитража:

——Московская конвенция о рассмотрении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений международного экономического и научно-технического сотрудничества от 26 мая 1972 г..

——Арабская (Амманская) конвенция о коммерческом арбитраже 1987 г..

——Межамериканская (Панамская) конвенция о международном коммерческом арбитраже от 30 января 1975 г..

——Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности от 20 марта 1992 г..

Существенное значение для международного коммерческого арбитража имеют также акты факультативного (ненормативного) характера, так называемые рекомендательные акты, которые не имеют обязательной силы, но оказывающее существенное влияние на законотворчество различных государств в данной области, на договорную