Диссертация_Образцова В.И

81

прав (предоставления кредитов (займов), открытие и ведение текущих и иных банковских счетов, привлечение банковских вкладов (депозитов), обслуживание банковских карт, ломбардные операции и т. п.).116

Вместе с тем, несмотря на приведенные разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, в ряде случаев, остается проблема в толковании и применении указанных выше категорий. Применительно к теме исследования, представляет интерес вопрос определения предмета договора о реализации туристского продукта: представляет ли собой туристский продукт товар или услугу. Если туристский продукт - товар, то отношения по его предоставлению потребителям должны опосредоваться договором купли – продажи. Если же туристский продукт

– это услуга, то соответствующие отношения должны опосредоваться договором возмездного оказания услуг.

В юридической литературе по данному вопросу длительное время имела место дискуссия,117 в основе которой, как представляется, лежала проблема понимания самой категории «туристский продукт». В настоящее время согласно п. 3.1 ГОСТа Р 50690-2017 под туристскими услугами понимаются услуги по удовлетворению потребностей туристов в организации и осуществлении путешествий, отдыха и рекреации, в том числе в услугах перевозки, размещения, питания, экскурсий. Таким образом, туристский продукт - это комплекс услуг и, в

этой связи, соответствующие отношения должны опосредоваться договором возмездного оказания услуг.118

При продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг нередко возникает вопрос о правовых последствиях обнаружения существенных недостатков товаров, работ, услуг. Пленум Верховного суда РФ в п. 13 Постановления от 28.06.2012 г. №17 разъяснил, что под существенными недостатками товаров, работ, услуг

116См.: п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 г. № 17 // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2012. № 9.

117См.: Завьялова С. В. Проблемы гражданско-правового регулирования туристской деятельности в Российской Федерации: монография. М.: Проспект, 2016. С. 37 – 43.

118С данной точкой зрения соглашается М.Н. Малеина, которая полагает, что есть основания отнести договор о реализации туристского продукта к группе договоров возмездного оказания услуг, исходя, прежде всего, из предмета договора, а также учитывая особые требования к туроператору (турагенту), перечень существенных условий, определение субъекта ответственности перед туристом. См.: Малеина М.Н. Отграничение договора куплипродажи от смежных правовых институтов // Гражданское право. 2015. № 6. С. 3 – 5.

82

следует понимать: 1) неустранимый недостаток товара (работы, услуги), который не может быть устранен посредством проведения мероприятий по его устранению с целью приведения товара (работы, услуги) в соответствие с обязательными требованиями, предусмотренными законом или в установленном им порядке, или условиям договора (при их отсутствии или неполноте условий – обычно предъявляемым требованиям), приводящий к невозможности или недопустимости использования данного товара (работы, услуги) в целях, для которых товар (работа,

услуга) такого рода обычно используется, или в целях, о которых продавец

(исполнитель) был поставлен в известность потребителем при заключении договора, или образцом и (или) описанием при продаже товара по образцу и (или)

описанию; 2) недостаток товара (работы, услуги), который не может быть устранен без несоразмерных расходов, - недостаток, расходы на устранение которого приближен к стоимости или превышают стоимость самого товара (работы, услуги)

либо выгоду, которая могла бы быть получена потребителем от его использования.

В отношении технически сложного товара несоразмерность расходов на устранение недостатков товара определяется судом исходя из особенностей товара,

цены товара либо иных его свойств; 3) недостаток товара (работы, услуги), который не может быть устранен без несоразмерной затраты времени, - недостаток, на устранение которого затрачивается время, превышающее установленный соглашением сторон в письменной форме и ограниченный сорока пятью днями срок устранения недостатка товара, а если такой срок соглашением сторонне определен, - время, превышающее минимальный срок, объективно необходимый для устранения данного недостатка обычно применяемым способом; 4) недостаток товара (работы, услуги), выявленный неоднократно, - различные недостатки всего товара, выявленные более одного раза, каждый из которых в отдельности делает товар (работу, услугу) не соответствующим обязательным требованиям,

предусмотренным законом или в установленном им порядке, либо условиям договора (при их отсутствии или неполноте условий – обычно предъявляемым требованиям) и приводит к невозможности или недопустимости использования данного товара (работы, услуги) в целях, для которых товар (работа, услуга) такого

83

рода обычно используется, или в целях, о которых продавец (исполнитель) был поставлен в известность потребителем при заключении договора, или образцу и (или) описанию при продаже товара по образцу или по описанию; 5) недостаток, который проявляется вновь после его устранения, - недостаток товара, повторно проявляющийся после проведения мероприятий по его устранению.

Исходя данного разъяснения, можно заключить, что перечень недостатков, которые могут быть квалифицированы как существенные, сформулирован императивно и, видимо, по мнению Пленума Верховного суда РФ, высказанного в приведенном Постановлении, стороны не вправе в договоре указать какие-либо иные признаки существенных недостатков товара, работы, услуги. Однако в п. 4 Постановления Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» дано разъяснение, согласно которому, если норма не содержит явно выраженного запрета на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного в ней, и отсутствуют критерии императивности…, она должна рассматриваться как диспозитивная. В таком случае отличие условий договора от содержания данной нормы само по себе не может служить основанием для признания этого договора или отдельных его условий недействительными по ст. 168 ГК РФ. Например, ст. 475 ГК РФ о последствиях передачи покупателю товара ненадлежащего качества не исключает право сторон своим соглашением предусмотреть иные последствия названного нарушения (в том числе по-иному определить критерии существенности недостатка товара или дополнить те права, которые предоставляются данной статьей покупателю).

Нам представляется, что нет никаких экономико-правовых и социальных оснований для квалификации положений ст. 475 ГК РФ в качестве императивных и, следовательно, также императивным считать разъяснение, данное Пленумом Верховного суда РФ от 28.06.2012 г. № 17 в п. 13 в отношении понятия существенного недостатка товара, работы, услуги. Стороны в договоре могут определить свое понимание существенности недостатка товара, работы, услуги. В

84

этом случае такое условие следует квалифицировать как существенное условие договора с участием потребителей.

Предметом договора проката является движимое имущество, используемое для потребительских целей, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства. В договоре проката должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору. При отсутствии этих данных в договоре, условие об объекте,

подлежащем передаче в прокат, считается несогласованным, а договор проката незаключенным (ст. ст.626, 607 ГК РФ).

Согласно ст. 730 ГК РФ по договору бытового подряда подрядчик,

осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность,

обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу,

предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу. Казалось бы, из содержания данной нормы можно сделать вывод, что предметом договора бытового подряда является только работа. Однако в ст. 702 ГК РФ говорится не только о работе, но и ее результате. При этом, как отмечается в ст. 730 ГК РФ,

данный результат работы должен удовлетворять бытовые и др. потребности заказчика, а это возможно только, если результат работы будет материализован и отделим от работы подрядчика. Требования к работе и ее результату должны быть указаны в договоре. Если работы выполняются для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина по договору строительного подряда, то в отношении прав заказчика применяются нормы, регулирующие бытовой подряд (п. 3 ст. 740 ГК РФ), а требования к результату работы должны содержаться в технической документации (ст. 743 ГК РФ).

Следует признать, что в договорах с участием потребителей срок также может быть квалифицирован в качестве существенного условия. Например, при предварительной оплате товаров потребитель должен произвести оплату товара в предусмотренный договором срок, в противном случае продавец вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения

85

этого обязательства и потребовать возмещения убытков (ст. ст. 487, 328 ГК РФ). В

случае оплаты товара, проданного в кредит, в договоре должны быть указаны цена товара, порядок, сроки и размеры платежей (ст. 489 ГК РФ). Договор розничной купли – продажи может быть заключен с условием о доставке товара покупателю и продавец в этой ситуации обязан доставить покупателю товар в срок,

установленный в договоре (ст. 499 ГК РФ).

В законе нет прямого указания о существенном характере срока в договоре проката. Однако, представляется, что срок в данном договоре следует квалифицировать в качестве необходимого условия для таких договоров,

поскольку только при наличии срока можно ставить вопрос о моменте передачи арендованного имущества потребителю и о сроках возврата арендованного имущества.

В литературе продолжается дискуссия о квалификации сроков начала и окончания работ по договору подряда в качестве существенного условия. Так, М.

М. Ненашев и Ю. А Тымчук полагают, что ссылки на то, что установление в качестве существенного условия начального и конечного срока выполнения работ необходимо для защиты интересов сторон, на самом деле не выдерживают никакой критики. В тех случаях, если ни заказчика, ни подрядчика не интересует начальный срок выполнения работ, а только конечный, то какой смысл закреплять для них обязанность определять такой срок в договоре? Как нарушатся их права, если они установят в договоре только конкретную дату окончания работ? Неужели интересы заказчика в такой ситуации будут лучше защищены, если признать договор незаключенным.119

П.В. Кириллов занимает противоположную позицию по данному вопросу,

отмечая, что неисполнение подрядчиком обязательства по выполнению работ в установленные сроки, как правило, приводит не только к убыткам, но и к утрате интереса заказчика к предмету договора. То есть названный автор полагает, что

119 Ненашев М. М., Тымчук Ю. А. Существенные условия договора: классический подход // Юрист. 2015. № 8. С. 7.

86

условие о начальном и конечном сроке выполнения работ следует отнести к существенным условиям договора.120

Представляется, что в подрядных потребительских договорах необходимо устанавливать начальный и конечный сроки выполнения работ. Начальный срок необходим для контроля подрядчика заказчиком. Нарушение этого срока может привести к утрате интереса к предмету договора и отказу от договора. В свою очередь отсутствие начального срока исключает применение данной меры к подрядчику. Кроме того, в подрядных потребительских договорах потребитель является слабой стороной в договоре, а подрядчик является стороной профессиональной и данное обстоятельство может поставить потребителя в затруднительное положение. Кроме того, наличие начального и конечных сроков будет стимулировать подрядчика к поэтапному выполнению соответствующей работы, в то время как отсутствие начального срока может спровоцировать его на выполнение работы в авральном порядке, что может привести к ухудшению качества результата работ.

Все потребительские договоры являются возмездными договорами, что предполагает исполнение договоров по установленной соглашением сторон цене,

кроме, договоров, в которых цена заранее определена продавцом (подрядчиком,

исполнителем), что исключает возможность определение цены соглашением,

например, при пассажирских перевозках, в договорах розничной купли – продажи и др.

Исходя из особенностей договоров с участием потребителей, можно заключить, что цена является существенным условием таких договоров. Например,

как указывается в п. 1 ст. 500 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар по цене,

объявленной продавцом в момент заключения договора розничной купли-продажи,

если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

120 Кириллов П. В. Условия контракта на выполнение подрядных работ // Право в Вооруженных Силах. 2015. № 11. С. 92.

87

В свою очередь, на основании п. 1 ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов (п. 1 ст. 782 ГК РФ).

Аналогичная норма содержится в ст. 32 Закона РФ «О защите прав потребителей», согласно которой потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.

В силу абз. 3 п. 2 ст. 10 и п. 1 ст. 12 Закона РФ «О защите прав потребителей» информация о товарах (работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать цену в рублях и условия приобретения товаров (работ, услуг), в том числе при оплате товаров (работ, услуг) через определенное время после их передачи (выполнения, оказания) потребителю, полную сумму, подлежащую выплате потребителем, и график погашения этой суммы. Таким образом,

представляется, что для потребителя при осуществлении выбора того или иного товара (услуги) на рынке предложений цена, наряду с другими свойствами,

является одним из определяющих критериев при принятии окончательного решения о приобретении товара (услуги) и может быть отнесена к существенным условиям договора. 121

Выше была рассмотрена обязанность контрагентов потребителя по предоставлению ему необходимой и достоверной информации в отношении качества товаров, работ, услуг и неблагоприятных последствиях в случае невыполнении данными лицами соответствующей обязанности.122 Данная

121 Поддерживается довод о цене как существенном условии договоров с участием потребителей и в судебной практике. См.: Апелляционное определение Верховного суда Республики Татарстан от 15.02.2016 г. по делу № 332716/2016 // СПС Консультант Плюс (дата обращения 01.04.2021); Апелляционное определение Московского городского суда от 04.08.2015 г. по делу № 33-27562/2015 // СПС Консультант Плюс (дата обращения 01.04.2021); Апелляционное определение Московского городского суда от 24.01.2014 г. по делу № 33-2021 // СПС Консультант Плюс (дата обращения 01.04.2021); Апелляционное определение Костромского областного суда от 20.05.2015 г. по делу № 33-760 // СПС Консультант Плюс (дата обращения 01.04.2021).

122 Так, по одному из судебных споров, суд удовлетворил требование истицы о признании незаключенными договоров купли-продажи и потребительского кредитования, поскольку не было представлено доказательств того,

88

обязанность исполняется, как на стадии переговоров, когда потребитель только решает вопрос о необходимости заключения договора, так и на стадии заключения

договора, его исполнения и в некоторых случаях после исполнения договора,

например, после устранения недостатков товара продавец в письменной форме

должен проинформировать потребителя о дате обращения потребителя с

требованием об устранении недостатков, о дате передаче товара потребителем для устранения недостатков, об использованных запасных частях и др. (п. 3 ст. 20

Закона РФ «О защите прав потребителей»).

Однако действующим законодательством отдельно не предусматриваются обязанности продавца (изготовителя) в тех случаях, когда после передачи товара,

результата работ, оказания услуг будет установлено (выявлено), что

соответствующий товар, работа, услуга были выполнены с конструктивными,

рецептурными или иными подобными недостатками или же обладали какими – то иными скрытыми недостатками, представляющими потенциальную опасность, как

для потребителя, так и для третьих лиц при использовании соответствующих

вещей, но которые еще никак не проявились вовне. Однако, следует отметить, что практика отзыва автомобилей, других сложных технических изделий на заводы -

изготовители для устранения недостатков, фактически сложилась.

На наш взгляд, следует установить в законодательстве в качестве существенного условия для потребительских договоров положение о том, что контрагенты потребителей обязаны информировать последних о наличии подобных недостатков, определив для этого в договоре порядок и срок такого информирования. Данное условие следует считать существенным условием договора. Это позволит потребителям приостановить эксплуатацию соответствующих товаров и принять меры для защиты своих интересов.

В связи с развитием цифровых технологий и изменением экономического оборота, заключение договора стало возможно в сети «Интернет» без

что истица располагала достоверной информацией обо всех существенных условиях заключаемых договоров, обязанность по предоставлению которой лежит на продавце и исполнителе услуг по кредитованию. См.: Определение Приморского краевого суда от 30.06.2015 г. по делу № 33-5378/2015 // СПС КонсультантПлюс (дата обращения 01.04.2021).

89

непосредственного контакта с контрагентом/другой стороной договора.

Значительное число сделок среди электронной торговли связано с участием потребителей, приобретающих или заказывающих товары (работы, услуги)

исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельностью. Однако до настоящего момента отсутствует специальное правовое регулирование гражданско-правовых договоров, заключаемых в сети «Интернет», в частности с участием потребителей.

Исследовательский интерес представляют особенности заключения потребительских договоров в сети «Интернет».

Единого понятия «электронный договор» не закреплено в законодательстве Российской Федерации.

А. Абдуджалилов считает, что электронным договором признается соглашение двух и более лиц, достигнутое в пределах виртуального пространства Интернета, зафиксированное на материальных носителях компьютеров и направленное на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей123.

По мнению А.В. Зажигалкина, электронный контракт является не особым видом контракта, а методом его заключения124.

Так, в частности, А.Ю. Зак отмечает, что дистанционный договор – это договор, заключенный сторонами исключительно с использованием средств удаленной коммуникации, то есть без совместного присутствия сторон125.

Правовое закрепление понятий «электронная сделка» и «электронный договор» произошло в Модельном законе об электронной торговле, принятом в г.

Санкт-Петербурге 25 ноября 2008г. Постановлением 31-12 на 31-ом пленарном заседании межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ126, в

123Абдуджалилов А. Правовая характеристика договоров, заключаемых в Интернете // Журнал российского права. 2016. №2. С. 73.

124Зажигалкин А.В. Международно-правовое регулирование электронной торговли: дис. … канд. юрид. наук. СПб., 2005. С. 126.

125Зак А.Ю. Гражданско-правовые проблемы участия потребителей в дистанционных договорах в России и за рубежом: дис. ... канд.юрид. наук. М., 2011. 230 с.

126Информационный бюллетень. Межпарламентская Ассамблея государств-участников Содружества Независимых Государств. 2009. № 43. С. 268 - 293.

90

соответствии с которым электронной сделкой признается любая сделка, совершенная сторонами сделки посредством проведения электронных операций по сделке, а электронным договором – гражданско-правовой договор, осуществляемый на основе использования информационных систем, информационно-коммуникационной сети и электронных процедур.

В связи со стремительным ростом электронной (дистанционной) торговли перед законодателем ставятся новые задачи правового регулирования общественных отношений в сети «Интернет». В 2016 году рост сегмента интернет-

торговли составил порядка 15%-20%, как указано в Проекте Стратегии развития электронной торговли в Российской Федерации на период до 2025 года, разработанная Минпромторгом. В соответствии с абз. 1 пп. «б» п.11 Указа Президента РФ «О национальных целях и стратегических задачах развития Российской Федерации на период до 2024 года» № 204 от 07 мая 2018 года127

Правительству Российской Федерации совместно с органами государственной власти субъектов Российской Федерации необходимо обеспечить решение задачи по созданию системы правового регулирования цифровой экономики, основанного на гибком подходе к каждой сфере, а также внедрению гражданского оборота на базе цифровых технологий.

20 мая 2019 года Европейский союз принял новые директивы о купле-

продаже товаров и поставке цифрового контента: Директива 2019/770 Европейского парламента и совета ЕС о некоторых аспектах договоров поставки цифрового контента и цифровых услуг128 (далее – Директива 2019/770) и Директива 2019/771 Европейского парламента и совета ЕС о некоторых аспектах договоров купли-продажи товаров129 (далее – Директива 2019/771), которые сформулировали принципиально новые законодательные положения, начав процесс адаптации европейского частного права для перехода к цифровой экономике. Данные

127 Указ Президента РФ от 07,05.2018 г. № 204 «О национальных целях и стратегических задачах развития Российской Федерации на период до 2024 года» // Собрание законодательства РФ. 2018. № 20. Ст. 2817.

128Directive (EU) 2019/770 of the European Parliament and of the Council of 20 May 2019 on certain aspects concerning contracts for the supply of digital content and digital services // [Электронный ресурс]: URL: https://eur- lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX:32019L0770 (дата обращения: 01.04.2021).

129Directive (EU) 2019/771 on certain aspects concerning contracts for the sale of goods // [Электронный ресурс]: URL: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/LSU/?uri=CELEX%3A32019L0771 (дата обращения: 01.04.2021).