ОБЩИЕ НАЧАЛА ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ В МЧП

Лекция 4.

Основы применения

коллизионных норм Положения российского права

•В соответствии со ст. 1186 ГК РФ основаниями применения иностранного права в РФ являются:

1)международные договоры РФ;

2)законы РФ;

3)обычаи, признаваемые в России.

•Предусмотрена также процессуальным законодательством (ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ).

•Нормы иностранного права применяются в соответствии с международным договором РФ, федеральным законом, соглашением сторон (п. 5 ст. 13 АПК РФ)

•Международный коммерческий арбитраж – при отсутствии какого-либо указания сторон применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.(п.2 ст. 28 Закона о МКА)

Обратная отсылка.

Отсылка к праву третьего государства.

•Обратная отсылка (renvoi первой степени) и отсылка к праву третьего государства (renvoi второй степени). «Пинг-понг».

•Является ли отсылка коллизионной нормы отсылкой ко всему иностранному праву (включая коллизионные нормы) или только к его части (материальному праву)?

•Если коллизионное право принимается – поиск права продолжается, либо обратно к закону страны суда, либо к праву третьего государства.

•Дело Форго (1878 г.).

•Варианты решения 1) применить материальные нормы; не принять коллизионные нормы (плюс - упрощение; недостаток – игнорируется иностранное право) 2) применить коллизионные нормы; принять отсылку (плюс – соответствует иностранному праву, «подарок»; недостаток – игнорируется свое право) 3) смотреть не только на коллизионную норму, но и на практику иностранных судов (плюс – полное соответствие; недостаток – сложный, установление норм и практики по отсылке, игнорируется свое право).

•Вариант решения – международный договор.

Скрытые коллизии. Конфликт

квалификаций. Коллизия коллизий.

• Скрытая коллизия = конфликт квалификаций — расхождения в содержании словесно одинаковых правовых понятий в праве разных государств. Право разных государств вкладывает разный смысл в определенные фактические обстоятельства, т.е. давать разную правовую квалификацию.

a)место заключения договора (lex loci contractus) – место получения акцепта оферентом (в России и странах РГПС) (ст.433, 444 ГК РФ). Английская доктрина «почтового ящика» - место отправки акцепта.

•Квалификация понятий составляющих элементы (объем и привязку) коллизионной нормы. Соответственно два ракурса – квалификация понятий объема; квалификация понятий привязки (коллизия коллизий).

•Способы решения конфликта квалификаций:

a)квалификация по праву страны суда. Путем использования внутренних понятий страны суда. В России для квалификации привязки коллизионной нормы (п. 1 ст. 1187 ГК РФ).

b)квалификация в соответствии с понятиями права, к котором идет отсылка (на основе lex causae). Метод предложен М.Вольфом. Сложность в том, что применимое право еще нужно определить.

c)автономная квалификация. Коллизионная норма должна пользоваться общими для права разных государств понятиями, которые выводятся путем сравнительного изучения однородных понятий разных государств. Метод Э.Рабеля, поддержан Л.Лунцем.

•Квалификация понятий коллизионных норм международного договора должна соответствовать условиям договора и международному праву.

Понимание иностранного права: подходы в праве разных государств.

•Разрешая дела, осложненные иностранным элементом, суды применяют нормы права иностранных государств.

•Принято выделять два подхода к установлению содержания иностранного права:

a)иностранное право как правовая категория – страны континентальной Европы и Южной Америки;

b)иностранное право как вопрос факта – Великобритания, США, страны общего права.

•Неправильное применение государственным судом иностранного права, в том числе в связи с ненадлежащим установлением его содержания, а также неправильное применение коллизионной нормы являются основанием для отмены или изменения решения (ст. 270, 288 АПК РФ, ст. 362, 363 ГПК РФ).

•Согласно ст. 363 ГПК РФ нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными: 1) если суд не применил закон, подлежащий применению; 2) если суд применил закон, не подлежащий применению; 3) если суд неправильно истолковал закон. Таким законом может быть и иностранный закон, поскольку суд в соответствии с законом или международным договором РФ при рассмотрении и разрешении гражданского дела применяет нормы иностранного права (ст. 11 ГПК РФ).

Установление содержания иностранного права

•Устанавливать содержание иностранного права приходится не только суду, третейскому суду, но и другим органам, которые в соответствии с законодательством управомочены его применять (например, нотариусы, органы ЗАГСа).

•В российском суде иностранное право рассматривается как правовая категория. Соответственно именно суд (ex officio — в силу должности) должен предпринять меры к установлению его содержания. Ст. 1191 ГК РФ помощь Минюста, МИДа. Международное сотрудничество.

•В п. 2 ст. 1191 ГК РФ по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны. Аналогичное правило закреплено в ст. 14 АПК РФ 2002 г.

•Согласно п. 3 ст. 1191 ГК РФ, если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право. Аналогичного правила придерживаются и зарубежные суды, а также арбитражи.

Нормы непосредственного

применения (императивные нормы).

• Существует ряд ограничений в применении иностранного права, к каковым относятся императивные нормы, публичный порядок, и взаимность.

• Как отмечал JI.A. Лунц, «есть целый ряд материальных норм, действие которых не может быть устранено или ограничено коллизионной привязкой данного отношения к иностранному закону».

• Статья 1192 ГК РФ, выделяет две группы императивных норм:

• 1) являющиеся таковыми «вследствие указания в самих императивных нормах». Например, требование о недопустимости устранения или уменьшения ответственности, которую в соответствии с КТМ перевозчик должен нести за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира, утрату или повреждение груза и багажа либо просрочку их доставки. (п.2 ст. 414 КТМ РФ).

• 2) относимых к таковым «ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота». «Круг строго обязательных национальных норм четко не обрисован и может быть установлен, видимо, только в результате судебного рассмотрения возможных по этому вопросу споров», «путем толкования соответствующих национальных норм» (О.Н. Садиков).

• В европейской доктрине МЧП проводится четкое деление императивных норм на два вида - императивные нормы внутреннего гражданского права и императивные нормы МЧП (сверхимперативные нормы).

Оговорка о публичном порядке

•В ст. 1193 ГК РФ «иностранная правовая норма в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку).

•При этом отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.

•Ст. 167 СК РФ «нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае применяется законодательство РФ»

•Под «публичным порядком Российской Федерации» понимаются основы общественного строя Российского государства. Оговорка о публичном порядке возможна лишь в тех отдельных случаях, когда применение иностранного закона могло бы породить результат, недопустимый с точки зрения российского правосознания» Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 25.09.98 г.

•Доктрина международного публичного порядка («international public order»).