Источники

международного частного права

Лекция 2.

Понятие и виды источников МЧП

•Под источниками права принято понимать внешние формы права, с помощью которых государственная воля обретает качество правовой нормы.

•Содержание международного частного права определяется системой его источников, к которым в Российской Федерации относятся:

a)Конституция РФ;

b)международные договоры и законодательство;

c)признаваемые в Российской Федерации обычаи.

•В отличие от стран общего права, основывающегося на системе судебных прецедентов, в России судебные решения не рассматриваются как источник права.

•Вместе с тем возрастает значение судебной практики в формировании норм права, что определяет усиливающийся интерес к ее изучению и обобщению. В ст. 126 и 127 Конституции РФ за Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ закреплено право давать разъяснения по вопросам судебной практики.

Концепция двойственности

источников международного частного права

•Двойственность внутренних и внешних источников международного частного права — продолжение особенностей регулируемых им отношений.

•Международное частное право можно рассматривать как полисистемный комплекс, включает два вида правовых норм взаимодействующих между собой:

a)международные нормы;

b)национальные (внутригосударственные) нормы.

•В соответствии со ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, определяется на основании международных договоров, ГК РФ, других федеральных законов (как они обозначены в п. 2 ст. 3 ГК РФ) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

•Конституцией РФ (ч. 4 ст. 15), предусмотрено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью правовой системы Российской Федерации. Их включение в состав ее правовой системы позволяет считать отпавшими основания для утверждения (согласно известной доктрине трансформации) о приобретении международно-правовой нормой юридической силы во внутригосударственной сфере лишь в результате ее трансформации в норму внутригосударственного права.

Национальное законодательство Конституция России

•В ряду национальных (внутригосударственных) источников международного частного права важнейшим является Конституция РФ.

•Следующие конституционные нормы играют ключевую роль при формировании основ международного частного права:

a)ч 1 ст. 15 Конституция РФ обладает высшей юридической силой, она имеет прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации.

b)ст. 8 о признании и защите в Российской Федерации равным образом частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности.

c)ч. 1 ст. 34 каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

d)ст. 17 основные права и свободы человека признаются в Российской Федерации неотчуждаемыми и принадлежащими каждому от рождения.

e)ч. 2 ст. 19 государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности.

Национальное законодательство Конституция России и нормы МЧП

•Общепризнанные принципы и нормы международного права наряду с международными договорами РФ рассматриваются в Конституции РФ как составная часть правовой системы Российской Федерации. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ). Конституция РФ обладает высшей юридической силой, она имеет прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации.

•Гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство отнесено к ведению Российской Федерации; в ее ведении находится и федеральное коллизионное право (п. «о» и «п» ст. 71 Конституции РФ).

•В результате российское материальное, коллизионное и процессуальное право, применяемое к отношениям с иностранным элементом, формируется на федеральном уровне и является единым для страны, для всех субъектов РФ.

•В предмет ведения Российской Федерации включены ее внешняя политика, международные отношения, международные договоры и внешнеэкономические отношения (п. «к» и «л» ст. 71 Конституции РФ).

•ч. 3 ст. 62 уравнивает иностранных граждан и лиц без гражданства в правах и обязанностях с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ.

Национальное законодательство Конституция России и нормы МЧП

•Конституцией РФ предусмотрен институт двойного гражданства (ч. 1 ст. 62). Российский гражданин может иметь гражданство иностранного государства (двойное гражданство) в соответствии с федеральным законом или международным договором РФ.

•Наличие у гражданина Российской Федерации гражданства иностранного государства не умаляет его прав и свобод и не освобождает от обязанностей, вытекающих из российского гражданства, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором РФ.

•Каждый, кто законно находится на территории Российской Федерации, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства. Каждый может свободно выезжать за пределы Российской Федерации. Гражданин Российской Федерации имеет право беспрепятственно возвращаться в Российскую Федерацию (ст. 27 Конституции РФ).

•Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами (ч. 2 ст. 61 Конституции РФ).

•Конституция РФ признает право каждого в соответствии с международными договорами РФ обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты (ч. 3 ст. 46).

Международные договоры в МЧП

Применение международных договоров

•Основу правил Федерального закона от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации», раскрывающих понятие международного договора РФ, составляют нормы:

a)Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г.

b)Венской конвенции о праве договоров между государствами и международными организациями и между международными организациями 1986 г.

•Под международный договор – это международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

•Деление договорных положений на «самоисполнимые» и «несамоисполнимые». Так, согласно п. 2 ст. 7 ГК РФ международные договоры РФ применяются к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.

•Федеральный закон «О международных договорах Российской Федерации» (ст. 14) предусматривает, что в соответствии с Конституцией РФ ратификация международных договоров РФ осуществляется в форме федерального закона.

Международные договоры в МЧП. Принципы международного права

•Устав ООН объединил международно-правовые принципы высшего порядка, обладающие качествами jus cogens.

•Определение принципов современного международного права содержится в:

a)Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН 1970 г.

b)Декларации принципов, которыми государства-участники будут руководствоваться во взаимных отношениях, помещенной в Заключительный акт Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе 1975 г.

•принцип неприменения силы и её угрозы в отношении других государств,

•принцип мирного разрешения межгосударственных споров.

•принцип невмешательства во внутренние дела государства.

•сотрудничества между государствами с целью достижения и поддержания международного мира.

•признанное равноправие народов и их права на самоопределение.

•принцип равенства всех государств.

•принцип добросовестного исполнения провозглашённых в документе прав и обязанностей.

Национальное законодательство

Основные акты России в области МЧП

•Начало текущего столетия ознаменовано новой кодификацией российского законодательства в области международного частного права.

•Были приняты ключевые акты для отношений, осложненных иностранным элементом, Семейный кодекс РФ (разд. VII) 1995 г., Кодекс торгового мореплавания (гл. XXVI) 1999 г., Федеральные законы от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

•Беспримерное в правовой жизни России обновление российского коллизионного права стало результатом введения в действие с 1 марта 2002 г. в составе части третьей ГК РФ разд. VI «Международное частное право».

•В ГПК РФ и АПК РФ нашли отражение основные особенности рассмотрения судами дел с участием иностранных лиц.

•Трудовой кодекс РФ, введенный в действие с I февраля 2002 г., распространил на трудовые отношения с участием иностранцев начало национального режима.

•Помещение в ГК РФ раздела, объединяющего коллизионные нормы, применимые к гражданско- правовым отношениям с иностранным элементом, не исключает в перспективе разработки и принятия федерального закона о международном частном праве и международном гражданском процессе.

Национальное законодательство.

Особенности кодификации МЧП в России

•Раздел VI начинается с общих положений. Общие положения включают как институты, уже известные отечественному законодательству (оговорка о публичном порядке, реторсии, установление содержания иностранного права), так и институты, к которым ранее обращались главным образом доктрина, судебная и арбитражная практика (квалификация, применение императивных норм, действующих независимо от коллизионных правил, и др.).

•Введение в состав наряду с классическими, формализованными коллизионными нормами «гибких» коллизионных правил. Пробелы в коллизионном регулировании восполняются посредством обращения к коллизионной норме, отсылающей к праву страны, с которой соответствующее отношение наиболее тесно связано.

•Преобладание двусторонних коллизионных норм, т.е. норм, позволяющих применять как отечественное, так и иностранное право

•Фундаментальное начало МЧП - автономия воли участников гражданско-правового отношения закреплено в разд. VI в качестве особого правового института, обращение к которому не ограничивается рамками гражданско- правового договора.

•Многовариантная система коллизионных привязок личного закона физического лица. ГК РФ обращается к системе привязок для определения права, подлежащего применению к гражданской пра¬во- и дееспособности лица, правам физического лица на имя, его ис¬пользование и защиту, к опеке и попечительству, и др