ИГПЗС_к сессии
.pdfопора на военную силу
исламизация завоеванного населения - осущ. преимущественно добровольно(экономически)
арабизация – воины арабы целыми племенами расселялись на завоеванных территориях. (Коран на арабском языке)
система государственного управления в А.х.
халиф – прямой заместитель Аллаха на земле. Он обладал всей полнотой власти религиозной (имамат) и светской (эмират), которая передавалась по завещанию, т.к. королевская власть принадлежит не семье, а роду.
Визирь – высшее должностное лицо, советник при халифе – мог обладать как широкой властью, так и ограниченными полномочиями (только выполнять приказы халифа)
Диваны – центральные органы гос. управления (диван военных дел, внутренних дел и т.д.)
Эмиры – военные наместники в провинции, ответственные только перед халифом
Шейхи – руководители мусульманских общин, выполнявшие функции управления на местах.
В 9 в. в государственном строе халифата происходят изменения:
фактически ограничивается власть халифа. Главный – визирь: назначает высших гос.чиновников, ему подчинялся весь гос.аппарат. духовную власть халифы разделили с главным кади, который руководил судами и образованием.
существенно возрастает роль армии. Наемная армия. Особое место – гвардия халифа, из мамлюков (дети – рабы, абсолютная преданность халифу). Со временем гвардия превратилась в политическую Сиду. Возводит на трон своих ставленников.
усиливается сепаратизм эмиров, превращаются в самостоятельных правителей. Уже в 10 в. халиф контролировал только Багдад и зап. Иран. Багдадский халиф оставался духовным главой суннитов и номинальным правителем всех правоверных (вручал инвеституру в эмиратах и султанатах). В 13 в. халифат был завоеван монголами. В 16 в. духовное лидерство перешло к турецким султанам.
60. Источники мусульманского права.
мусульманское право – шариат (надлежащий путь следования, жизни). Его возникновение и оформление связано с эволюцией арабской государственности от небольшой патриархальной религиозной община на чала 7 в (при Мухаммеде) до одной из крупнейших империй 8-10 вв (Омейяды и Аббасиды).
Шариат возник и развивался как конфессиальное право, слитое с религиозной догматикой ислам и мусульманской моралью (выражение идеологии ислама)
В основе – представления об обязанностях мусульманина. Выделяются обязанности по отношению к др. людям (гражданские обязательства, подаяния бедным) и по отношению к Аллаху (ибадат): ежедневное совершение молитвы, соблюдение поста, правил захоронения и т.д.
Существует понятие прав индивида. С одной стороны – границы обязанностей – Бог возлагает на Ч столько, сколько он может нести, с др. стороны признается определенный объем прав, неуважение к которым влечет санкции, налагаемые мусульманским судьей.
Нормы шариата кодифицированы не по отраслям права, а в построении жизненного пути мусульманина (от рождения до смерти). 5 видов действий: обязательные, рекомендуемые, дозволенные, предосудительные (но не влекущие применения наказания), запрещенные и подлежащие наказанию. Несоблюдение влечет тяжкое наказание. Нормы применяются только к мусульманам, в отношении между ними. Выделяют правила божественного свойства (Коран) и доктринально нормативную часть (Фикх – наука, теория мусульманского права, изучающая источники шариата и нормы материального права, которые вытекают из расхождений в толковании божественного закона)
Источники мусульманского права:
1.Коран – священная книга мусульман, состоящая из притч, молитв и проповедей, приписываемых Мухаммеду.
2.сунна – священное предание – состоит из рассказов о поступках Мухаммеда, изложенных его последователями
3.иджма – общее согласие мусульманской общины. Появление связано с необходимостью урегулирования новых правовых ситуаций на принципах первоисточника ислама. Только записанные в иджму нормы подлежат применению судьями.
4.кияс – решение правовых дел по аналогии.
По мусульманскому праву юридическое положение лица определялось его вероисповеданием. Полноправный личный статус только у мусульманина. Рабы не субъекты права, но с согласия хозяев могли вести торговые операции и приобретать имущество. В гражданском праве – неприкосновенность собственности. Право собственности – божественное происхождение, постоянное и неограниченное, полная свобода распоряжения. Не признавалась собственность на «нечистые» вещи. Верховный собственник всех земель халифата – Г. В исконных землях (Мекка с прилег) могли селиться только мусульмане. Местное население – арендаторы земли у Г, обязаны платить налог
Классификация земельной собственности:
1.общинное землевладение с выплатой в казну ренты-налога
2.земли членов правящего дома и земли религиозных учреждений, не облагались налогами и не подлежали отчуждению
3.земли в форме икта – казенные земли, которые на правах условного владения получали гос. чиновники и офицеры. Они имели право взимать в свою пользу причитающуюся казне ренту -налога и могли переходить по наследству, ели сын наследовал должность отца.
4.мульк – частная феодальная собственность имела подчиненное значение по сравнению с гос.собственностью и общинным землепользованием.
Вакуф – имущество переданное собственникам на религиозные или благотворительные цели. Освобождалось от гос. обложения и изымалось из торгового оборота. Могли сдаваться в аренду, меняться на =.
Распространение односторонних обязательств – обетов. Запрет закабаления и ростовщичества ( на практике нарушение, для отработки долга). Договоры устные и письменные. Соблюдение договора священно.
Мужское превосходство в семейном праве, полигамия, ограничение прав на развод. Брак
– религиозная обязанность мусульманина. Формально – обоюдное согласия. Мусульманин мог жениться на иноверке (муж обратит жену в ислам). Право иметь до 4 жен одновременно. Несколько видов развода для мужчин: временный (с испытательным сроком), в упрощенной форме (ты отлучена). Наследование по закону и по завещанию. Наследование только имущественных прав, а не обязанностей.
Правосудие – духовенство (халиф), мог рассмотреть любое дело и вынести решение. Судебные решения и приговоры кади окончательные и обжалованию не подлежат. Изменить могли или халиф или лица, им уполномоченные. Состязательные, обвинительный характер. Возбуждение дела заинтересованными лицами. Нет различия между уголовным и гражданским судопроизводством. Публично в мечети. Дело должно решаться на однодневном заседании. Доказательства: собственное признание, показания свидетелей, клятва
Дополнительные вопросы.
1. Приказ в английском праве
Единое английское право стало образовываться лишь с 12 века, когда королевские суды получили преобладание над судами графств, сотен и феодалов. Королевские судьи черпали правила для своих решений не только исходя из представлений обычного права, но и из королевских указов. Указ был первоначально обращен к шерифу и содержал распоряжение принудить правонарушителя удовлетворить претензию или явиться в суд. Каждый указ выдавался по конкретному делу, однако составлялся по определенной типовой формуле. Так, король Генрих 8 издал множество указов, касающихся земельной собственности и правом владения ей.
Writ of right - приказ о праве ( в споре шериф, выступавший в суде, должен был решить, какая сторона имеет более «лучшие» права на владение отнятой или полученной землей ). Для возвращения земли владельцу был издан новый приказ – ассиза о новом захвате – если одна из сторон захватила землю, то хозяином считался изначальный
владелец земли. Затем появляются приказы «О смерти предка» ( writ of mort d’ancestor ), «О вещах» ( деньгах, отданных взаймы) и т. д.. Число приказов растет, и именно они становятся основой общего права, за их счет common law пополняется. В начале 13 века издается даже «Реестр указов», который является неофициальным справочником по общему праву и который постоянно пополняется новыми указами. Указы сложились в определенные образцы и обусловили строго формальный характер процесса в королевских судах.
2. Классификация вещей в римском праве.
Классификация вещей:
§ манципируемые вещи – замкнутый перечень (рабы, италийская земля, рабочий скот, земельные сервитуты);
§ неманципируемые вещи – все остальные вещи.
По срокам приобретения давности:
-находящиеся в обороте вещи;
-изъятые из оборота вещи – сакральные и религиозные вещи.
Способы приобретения права собственности (квиритской, т.е. только для граждан Рима):
1. манципация, процедура путем меди и весов, строго формализованная сделка, перечень реквизитов проходила на форуме перед магистратом, присутствие весовщика, более 5 свидетелей, 2 стороны договора, определенная словесная формула, сама вещь или ее заменитель, так как необходимо наложение руки, слиток меди. Манципация показывала контроль общины за отчуждением наиболее важных, экономически значимых вещей, это не договор купли-продажи, могли заключить и другие виды договоров (аренды, займа);
2.купля-продажа для неманципируемых вещей (традицио - простая передача по поручительство или залог);
3.спецификация – создание новой вещи из чужого материала или соединение нескольких вещей в одной – главной;
давностное владение - движимые -1 год, - недвижимые – 2 года. Однако срок давности владения не распространялся на владение чужой или ворованной вещи, даже если владелец не знал этого. Эта норма была недоступна для иностранцев;
4.наследование как по закону так и по завещанию;
5.нексум – связан с договорами займа, аренды…
Средство обеспечения договора – сама личность должника, его жизнь
Раз в году праздник Сатурналий (17 – 23 дек) прощались долги, нексум отменен в 326 году до н.э. Законом Петелия.
Возникают сервитуты – строго ограниченное право пользования чужой собственностью (право прохода, прогона скота, проведения воды, требования обрезать деревья, если затеняли…).
3. Mancipatio и in jure cessio в римском праве.
Устарелое деление имущества на res mancipi и res пес mancipi и применение связанных с первой группой формальных и громоздких способов приобретения и отчуждения, при постоянно увеличивавшемся приросте земель и рабов, еще в период республики признавались обременительными и задерживающими оборот препятствиями. Поэтому, например, прокулианцы настаивали на изъятии приплода крупного рогатого скота из разряда res mancipi (Гай 2.15), чтобы облегчить приобретение и сбыт молодняка, которым славилась Италия. С другой стороны, собственники земель и рабов, отчуждая их на разных условиях (платежа, сроков, кредита), нередко ограничивались простой передачей — traditio, откладывая до выполнения условий или уплаты покупной цены совершение формальных сделок (mancipatio, in iure cessio).
4. Фригольд и копигольд в средневековом праве Англии.
Фригольд англ. freehold, от free — свободный и hold — владение, держание, наименование различных форм феодального держания в средневековой Англии. Английское общее право включало в понятие Ф. рыцарское держание на условии несения воинской службы, крестьянского и городского держания на условии выплаты ренты, а также церковное держание. В более узком смысле Ф. называлось свободное держание внутри манора, юридически противопоставлявшееся вилланскому держанию, а с 15 в. копигольду. Для крестьян-фригольдеров была характерна личная свобода, фиксированность ренты, право свободного завещания, раздела и отчуждения держания, а также право защиты в королевских судах. Эти особенности в сочетании со сравнительно низкой рентой уже в конце 12 в. приближали наиболее зажиточную часть крестьян-фригольдеров к положению мелких феодальных собственников земли. Вместе с тем в процессе расслоения крестьянства основная масса мелких крестьян-фригольдеров разорялась, смыкаясь по своему положению с вилланами позднее копигольдерами. Ф. явился формой держания, под оболочкой которой вызревали наиболее благоприятные условия для превращения земли в буржуазную собственность.
Копигольд англ. copyhold — держание по копии, от copy — копия и hold — держание, основная форма феодально-зависимого крестьянского держания в Англии в позднее средневековье и в начале нового времени. К. возник из держания крепостных вилланов на рубеже 14 и 15 вв. и приобрёл всеобщее распространение в 15 в. На право владения земельным участком крестьянину выдавалась копия отсюда название К. — выписка из протокола Манориальной курии. К. отражал процесс освобождения вилланов от крепостной зависимости, фактическое и юридическое укрепление крестьянского хозяйства, замену произвольной власти лорда обычно-правовым отношением. Вместе с тем его держатели копигольдеры не имели правовой защиты со стороны судов общего права, были отягощены многочисленными повинностями; в большинстве случаев К. был пожизненным, а не наследственным. В ходе начавшегося в 16 в. аграрного переворота происходило массовое обезземеление копигольдеров. Английская буржуазная революция 17 в. оставила копигольдеров на положении держателей, не признанных общим правом. В результате парламентских огораживаний К. стал анахронизмом, но лишь в 1925 был отменен юридически.
5. Сервитуты и узуфрукт в Римском праве.
Узуфрукт (лат. usus — использование, лат. fructus — доход) — вещное право пользования чужим имуществом с правом присвоения доходов от него, но с условием сохранения его целостности, ценности и хозяйственного назначения. Предметом узуфрукта могут быть вещи, потребление которых возможно без их уничтожения, например, земельные участки, животные и рабы,[1] денежный капитал не может быть предметом узуфрукта.[2] Устанавливается пожизненно, на определённый срок, или с условием, наступление которого прекращает право узуфруктария (пользователя имущества).
В римском праве узуфрукт относился к личным сервитутам. При начале узуфрукта узуфруктарий составлял опись имущества, передаваемого ему, а также зачастую предоставлял поручителя в том, что он будет пользоваться имуществом как хороший хозяин. Продажа собственником вещи не оказывает влияния на права узуфруктария. Узуфруктарий не вправе требовать компенсации за внесённые им улучшения.
Сервитут́ (лат. servitus, servitutis — подчинённое положение) — ограниченное право пользования чужой вещью в земельных отношениях (в дореволюционной русской правовой терминологии — право участия частного).
Сервитуты традиционно делят на личные и предиальные.
Личным является сервитут, установленный в пользу определенного лица, тогда как предиальным — установленный в пользу собственника (пользователя) чётко определенной недвижимости. Примером личного сервитута может быть право членов семьи нанимателя пользоваться жильем нанимателя. Если сервитут устанавливается в интересах неопределённого круга лиц, то он оформляется правовой нормой и называется публичным сервитутом. Наиболее распространенным видом предиального сервитута является право пользования чужим земельным участком — так называемый земельный сервитут. Это, например, право проложить водопроводные трубы через чужой земельный участок, прорыть канавы для спуска воды, проезжать и прогонять скот через него.
Сервитуты могут быть срочными и бессрочными, платными и бесплатными. Исчерпывающего перечня сервитутов законодательство, как правило, не вмещает, позволяя устанавливать любые сервитуты, которые отвечают признакам сервитутного права и не противоречат нормам закона.
Способами установления сервитута в законодательстве разных стран признается обычай, договор, решение суда, завещание и некоторые другие. Отличительной характеристикой сервитута как права на чужую вещь является невозможность или затрудненность осуществления прав без установления сервитута.
В российском праве основная масса норм о сервитутах содержится в Гражданском кодексе РФ (статьи 216, 274—277, 613 и 694) и Земельном кодексе РФ (статья 23 и др.). Отдельные нормы содержатся в природоресурсном законодательстве (Водный кодекс РФ, Лесной кодекс РФ и др.), а также в Федеральном законе № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».
В настоящее время проблема сервитутов в России связана с распространением кабельных сетей организаций связи. Как правило, они вынуждены прокладывать свои сети (Интернет, кабельное телевидение) через чужие земельные участки. Существует ошибочная точка зрения, по которой они должны устанавливать сервитут на эти участки, что на деле связано со значительными затратами. На самом деле с точки зрения классического гражданского права установление сервитута возможно только в пользу собственника недвижимого имущества, а коммуникационные компании, как правило, таковым не являются[1].
6. Институт доверительной собственности в средневековом праве Англии
Конструкция доверительной собственности (траста) возникла в Англии в период раннего средневековья. Среди историков существует мнение, что возникновение траста было обусловлено следующей причиной. Участие Англии в крестовых походах не позволяло рыцарям-собственникам эффективно осуществлять полномочия собственника, поэтому
они были вынуждены передавать свои правомочия управляющим, которые действовали в их интересах или интересах третьих лиц.
Классическим считается доктринальное определение сэра Артура Андерхилла: траст - это обязательство, согласно которому одно лицо (доверительный собственник) должно управлять имуществом, переданным ему для этих целей другим лицом (учредителем), в интересах третьих лиц (бенефициаров).
Под трастом понимается такое правоотношение, в силу которого одно лицо (учредитель) передает в собственность другому лицу (доверительному собственнику) какое-либо имущество или право с возложением на него обязанностей по управлению такой собственностью от своего собственного имени в качестве независимого собственника для извлечения выгоды в пользу третьих лиц (выгодоприобретателей, бенефициаров).
Данное определение, на мой взгляд, наиболее полно отражает суть института доверительной собственности:
траст в данном случае рассматривается, не как некая совокупность имущества и имущественных прав, передаваемых в управление, а как правоотношение, характеризующееся целым рядом признаков.
имущество при учреждении траста переходит в собственность доверительного собственника.
на доверительного собственника возлагается обязанность по управлению имуществом в интересах третьих лиц (или самого учредителя управления).
Согласно английской доктрине бенефициар (коим может быть и сам учредитель) так же, как и доверительный собственник, признается собственником имущества, переданного в траст, что позволяет говорить о так называемом "расщеплении права собственности".
Право собственности каждого из этих лиц ограничено: ни первый, ни второй не являются единственными, абсолютными собственниками. Право собственности расщепляется между ними, часть правомочий принадлежит доверительному собственнику, а часть – бенефициару
7. Классификация договоров в римском праве.
1. Виды контрактов в римском праве
По римским воззрениям, договором признавалось не любое соглашение, а лишь такое, которое обозначено цивильным правом как основание, порождающее обязательство и защищаемое иском. К таким соглашениям относились контракты — договоры, признанные цивильным правом и снабженные исковой защитой. Известны четыре типа контрактов: вербальные, литеральные, реальные, консенсуальные.
Обязывающая сила вербального контракта состоит в произнесении определенных слов (verbum — слово), литерального (littcra — буква) - в письменной форме в которую облечено соглашение. Характерной чертой этих древнейших контрактов была громоздкая процедура их заключения, при которой господство формы вело к ничтожности соглашения даже при пропуске слова или изменении порядка слов. С другой стороны, контракт считался действительным при соблюдении формы, хотя и с пороками соглашения, достигнутого, например, под влиянием обмана, насилия или угрозы. Вместе с тем, как отмечает Д. Диошди, формализм нельзя считать критерием примитивизма в праве, формализм означает довольно высокую степень правового развития.
Потребности экономического развития привели к необходимости разработки новых типов контрактов. В начале классического периода появляются реальные и консенсуальные контракты, преодолевшие недостатки предшествующих древнейших контрактов. Реальный контракт считается действительным с момента передачи контрагенту вещи (res), осуществленной на основании соглашения. Консенсуальный контракт возникает с момента соглашения (consensus). Таким образом, если три другие типа контрактов, кроме соглашения, нуждаются еще и в определенных действиях (произнесение слов, письменная форма, передачи вещи), то для возникновения консенсуального контракта необходимо лишь одно — соглашение, которое и является условием его действительности Гай так и классифицировал обязательства из контрактов: «Таких обязательств четыре вида: ибо обязательство возникает или посредством передачи вещи, или путем произнесения слов, или на письме, или вследствие самого соглашения (Институции, И, 89).
Приведенная классификация, оформившаяся во II в., традиционно приобрела стабильный характер, ее содержание и границы оставались неизменными, несмотря на появление в дальнейшем новых типов договоров. Эта новые договоры средневековые юристы нарекли безымянными контрактами (contractus innominati), и не потому, что они не имели названий, а потому, что выходили за рамки четырехчленной классификации контрактов, не воспринявшей позднее возникшие договоры. Последние сами римляне противопоставляли договорам, имевшим название (D. 19.4.1.2). Кроме того, основанием возникновения обязательств были упомянутые (подраздел 6.4) пакты. В итоге имеем шесть типов таких оснований: вербальные, литеральные, реальные, консенсуальные и безымянные контракты, г юридически защищенные пакты.
2. Вербальные и литеральные контракты
Вербальные контракты
Важнейшим их видом была стипуляция (stipulatio), приобретавшая действительность с произнесением контрагентами определенных фраз. Кредитор (stipulator) спрашивал: «Обещаешь дать сто сестерциев?» И если должник (promissor) тут же отвечал: «Обещаю», договор возникал с этого момента. Отсюда следует, что стипуляция возможна между присутствующими и невозможна между глухими и немыми. «Кредитор должен слышать слова должника и, обратно, должник — слова кредитора» (Гай. Институции, III, 105). Со времени появления письменных актов стипуляция практически стала допускаться и между отсутствующими. При этом незыблемость правила о присутствии сторон при совершении стипуляции сохранялась, но если в документе имелось соответствующее указание, оно служило свидетельством их присутствия в месте составления стипуляции. Являясь односторонним договором, стипуляция предоставляет право только кредитору, обязанность — только должнику.
Стипуляция — абстрактный договор, в котором основание (causa) ясно не выражено. В отличие от каузальных договоров, действительность стипуляции зависит не от основания, а от соблюдения установленной формы. Тем не менее, действие стипуляции сторонами могло быть поставлено в связь с достижением той или иной хозяйственной цели посредством включения в нее соответствующего условия: «Если кто-нибудь выйдет за меня замуж, обещаешь ли дать 10 в качестве приданого за ней?» (D.45.1.108).
Стипуляция явилась предшественницей современного векселя, так что ее перспективное значение вышло за исторические рамки Римского государства, в котором она служила разнообразным целям. Простота и абстрактный характер стипуляции были весьма удобными для облечения в ее форму самых различных обязательственных отношений, а также прекращения последних признанием нового обязательства посредством стипуляции (новация). Возможность вложить в стипуляцию любое содержание сделало ее в классическую эпоху основной формой оборота. Она применялась также для привлечения третьих лиц на сторону кредитора (адстипуляция) и для присоединения добавочного должника (адпромиссия), целью которого было установление ответственности за долг, наряду с должником, третьего лица — поручителя.
Кроме стипуляции, отдельными формами вербального контракта были: обещание предоставить приданое намеревающемуся вступить в брак мужчине, которое могло исходить от невесты, ее восходящих родственников или должников, а также клятвенное обещание вольноотпущенника своему патрону об исполнении лежащей на нем моральной обязанности преданности и предоставлении вытекающих из нее всевозможных услуг.
Литеральные контракты
По обычаю, воспринятому из Греции, в римских семьях вели хозяйственные книги, в которые записывали все издержки и поступления, приход и расход. Записи контрагентов, конечно же, должны были соответствовать, т.е. доход одного соответствовать приходу другого. Подобные записи не порождали обязательств, но лишь свидетельствовали о движении товаров или денег во исполнение заключенных договоров. По завершении
определенной операции с товарами или известного ее этапа, контрагенты подводили итоги, и вот эти итоговые записи и представляли собой литеральные контракты, порождавшие соответствующие обязательства. Литеральные контракты принадлежали к цивильному праву и могли заключаться лишь римлянами. Эти контракты — абстрактные, т. е. они не связаны с каким-либо основанием, (как и вербальные).
В отношениях между перегринами применялись долговые расписки. Они были двух видов: синграфы, подписанные должником и кредитором, и хирографы с подписью одного должника. И те, и другие долговые документы явились прообразом современных двух- и односторонне удостоверяемых договоров. Ко времени Юстиниана хирографы вытесняют книги расходов и приходов и получают значение источников возникновения обязательства, т. е. подписавший расписку обязывался платить. Хирограф отличался от займа, стипуляции и ссуды, так как вследствие его обязательство возникает без одолжения денег: расписка давалась до получения кредита. При этом допускалось оспаривание действительности расписки в течение двухлетнего срока, после истечения которого должник принуждался к платежу в силу самого документа. Спор о сомнительности расписки рассматривался в связи с основанием (causa) договора, поэтому в период указанного двухлетнего срока литеральный контракт как бы утрачивал абстрактный характер.
3. Реальные и консенсуальные контракты
Реальные контракты
Реальные контракты порождают обязательство не одним соглашением, но передачей (traditio) вещи. Как говорил Павел, пока не произошла передача, обязательство из реального договора не возникает (D.2.14.17 рг.). Поскольку эти контракты неформальные, обязательство, из них вытекающее, опирается не на форму, а на основание (каузу), т. е. они не могут быть абстрактными и неосуществление каузы приводит к их недействительности.
К реальным контрактам относятся:
1. Заем (mutuum) — договор, в соответствии е которым деньги или иные вещи, определенные родовыми признаками, переходящие от заимодавца в собственность заемщика, должны быть возвращены по истечении указанного в договоре срока или по востребованию в том же количестве и того же качества. Следовательно, предметом договора займа могут быть лишь заменимые вещи. Заем есть односторонний договор: заимодавец имеет право требовать возврата вещей, на заемщике лежит соответствующая обязанность.