§ 7. Преступления против установленного порядка обращения валютных ценностей (валютные преступления).

Либерализация валютного регулирования и, в частности, режима валютных ценностей вызвала существенные изменения в уголовном законодательстве применительно к определению круга деяний, запрещенных уголовным законом. При этом нужно иметь в виду бланкетность соответствующих уголовно-правовых норм, вследствие чего подчас при сохранившемся тексте диспозиции статьи УК существенно другой становится характеристика признаков объективной стороны деяния, как результат изменения правил, в данном случае регулирующих оборот валютных ценностей.

Основным нормативным актом, определившим принципы осуществления валютных операций в Российской Федерации, полномочия и функции органов валютного контроля, права и обязанности юридических и физических лиц в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями, является Закон РФ от 9 октября 1992 г. «О валютном регулировании и валютном контроле».³⁸⁸ Условия функционирования рынка драгоценных металлов и драгоценных камней на территории Российской Федерации определены Федеральным законом от 26 марта 1998 г. «О драгоценных металлах и драгоценных камнях».³⁸⁹ В развитие положений этих законов принят ряд указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ, а также ведомственных приказов Комитета драгоценных металлов и драгоценных камней (ныне упраздненного) и Министерства финансов РФ. Кроме того, в Законе «О валютном регулировании и валютном контроле» указано, что основным органом валютного регулирования в России является Центральный банк РФ, который имеет право в рамках данного закона издавать обязательные для исполнения нормативные акты, устанавливать правила проведения резидентами и нерезидентами операций с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте, порядок обязательного перевода, ввоза и пересылки в Российскую Федерацию иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте, принадлежащих резидентам и т.д. Надо сказать, что Центральный банк РФ широко пользуется этим правом, издавая соответствующие приказы, инструкции, распоряжения, направляя письма и телеграммы, обращение к которым нередко помогает определиться в трактовке положений уголовного закона.

Лица, виновные в нарушении валютного законодательства, несут гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность. В настоящее время уголовная ответственность установлена за следующие деяния: незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга (ст.191 УК), нарушение правил сдачи государству драгоценных металлов или драгоценных камней (ст.192 УК), невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте (ст.193 УК).

Валютное законодательство оперирует множеством специальных понятий и терминов. Знание некоторых из них необходимо и для уяснения содержания названных уголовно-правовых норм. В частности, это такие понятия, как «иностранная валюта», «валютные ценности», «резиденты», «уполномоченные банки».

Под иностранной валютой понимаются: а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки; б) средства на счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах (например, с 1979 г. существует Европейская валютная единица - экю).

К валютным ценностям, кроме иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте, относятся драгоценные металлы и природные драгоценные камни.

Исчерпывающий перечень драгоценных металлов и природных драгоценных камней приведен в п.4 ст.1 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле». Драгоценные металлы - золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осьмий) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других изделий, а также лома таких изделий; природные драгоценные камни - алмазы, рубины, изумруды, сапфиры и александриты в сыром и обработанном виде, а также жемчуг, за исключением ювелирных и других бытовых изделий и лома таких изделий. Согласно ст.1 Федерального закона «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» к драгоценным металлам приравниваются уникальные янтарные образования в порядке, установленном Правительством РФ.

Порядок и условия отнесения изделий из драгоценных металлов и природных драгоценных камней к ювелирным и другим бытовым изделиям и лому таких изделий устанавливается Правительством РФ. Здесь можно назвать утвержденные постановлением Правительства РФ от 15 июня 1994 г. №684 Правила продажи изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней³⁹⁰, где к таким изделиям отнесены: ювелирные украшения, предметы сервировки стола, предметы украшения помещений и прочие изделия из золота, серебра, платины, палладия и их сплавов, изделия с драгоценными камнями, изделия из драгоценных металлов со вставками из полудрагоценных, поделочных и синтетических камней, часы в корпусе из драгоценных металлов.³⁹¹

Резидентами по российскому валютному законодательству являются: 1) физические лица, имеющие постоянное место жительства в РФ, в том числе находящиеся временно за пределами РФ; 2) юридические лица, созданные в соответствии с российским законодательством, с местонахождением в России; 3) предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением в России; 4) дипломатические и иные официальные представительства РФ, находящиеся за его пределами; 5) находящиеся за пределами РФ филиалы и представительства резидентов.

Уполномоченными банками являются банки и другие кредитные учреждения, получившие лицензии Центрального банка РФ на проведение валютных операций.

После уяснения этих понятий можно обратиться непосредственно к рассмотрению составов валютных преступлений.

Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга (ст. 191 УК).

Незаконный оборот драгоценных металлов и природных драгоценных камней - опасное и распространенное в современной России преступление. Только в 1995 г. из незаконного валютного оборота было изъято около 90 кг платины, более 300 кг золота, 400 кг серебра, 100 кг изумрудов и изумрудного сырья, несколько тысяч карат драгоценных камней.³⁹²

Валютные ценности, включая драгоценные металлы и природные драгоценные камни, могут находиться в собственности как резидентов, так и нерезидентов. Согласно Федеральному закону «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» драгоценные металлы и драгоценные камни, приобретенные в порядке, установленном законодательством РФ, могут находиться в федеральной собственности, собственности субъектов РФ, муниципальной собственности, а также в собственности юридических и физических лиц. Собственником незаконно добытых драгоценных металлов и драгоценных камней является Российская Федерация. Право собственности на валютные ценности защищается государством наряду с правом собственности на другие объекты.

Вместе с тем правовой режим драгоценных металлов и драгоценных камней имеет ряд существенных особенностей. Собственники драгоценных металлов и драгоценных камней осуществляют свое право собственности на данные объекты в соответствии с Федеральным законом «О драгоценных металлах и драгоценных камнях», Гражданским кодексом РФ и Законом РФ «О валютном регулировании и валютном контроле». На драгоценные камни, непригодные для изготовления ювелирных изделий и используемые как продукция производственно-технического назначения, ограничения, установленные законами «О драгоценных металлах и валютном контроле», не распространяются. Порядок совершения сделок с драгоценными металлами, природными драгоценными камнями и жемчугом установлен Федеральным законом «О драгоценных металлах и камнях» и актами Правительства России. Здесь нужно назвать следующие нормативные акты: Постановление Правительства РФ от 4 января 1992 г. №10 «О добыче и использовании драгоценных металлов и алмазов на территории Российской Федерации и усилении государственного контроля за их производством»³⁹³, постановление Правительства РФ от 25 июня 1992 г. № 431 «О порядке сбора, приемки и переработки лома и отходов драгоценных металлов и драгоценных камней»³⁹⁴, Положение о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 30 июня 1994 г. № 756 ³⁹⁵, постановление Правительства РФ от 25 ноября 1995 г. «О дополнительных мерах по развитию рынка драгоценных металлов и драгоценных камней в Российской Федерации»³⁹⁶, Положение о совершении сделок с природными драгоценными камнями, утв. постановлением Правительства РФ от 27 июня 1996 т. № 759 ³⁹⁷, Правила совершения банками сделок купли - продажи мерных слитков драгоценных металлов с физическими лицами, утв. постановлением Правительства от 30 июня 1997 г. № 772 ³⁹⁸, и др. Все вышеназванные постановления Правительства применяются в части, не противоречащей Федеральному закону «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»,

Статья 191 УК содержит под общим названием «Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга» описание признаков двух самостоятельных составов преступлений, хотя и посягающих на один и тот же объект и совпадающих по характеристике предмета преступления, но существенно различающихся по признакам объективной стороны: 1) совершение сделки, связанной с драгоценными металлами, природными драгоценными камнями либо с жемчугом, в нарушение правил, установленных законодательством Российской Федерации; 2) незаконные хранение, перевозка или пересылка драгоценных металлов, природных драгоценных камней либо жемчуга в любом виде, состоянии, за исключением ювелирных и бытовых изделий и лома таких изделий.³⁹⁹

Предметом обоих преступлений являются драгоценные металлы (см. выше) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий и лома таких изделий, а также природные драгоценные камни (см. выше) и жемчуг, за исключением ювелирных и других бытовых изделий из природных драгоценных камней или жемчуга и лома таких изделий. Драгоценные металлы и природные драгоценные камни могут быть в виде добытого из недр минерального сырья, самородных минералов, слитков аффинированных драгоценных металлов, монет, содержащих драгоценные металлы, сырья, полуфабрикатов, незавершенной производством продукции (включая ювелирные и бытовые изделия), готовой продукции, не относящейся к ювелирным и другим бытовым изделиям, материалов, инструментов, оборудования, установок, приборов, средств вычислительной техники, деталей, узлов, содержащих в своем составе драгоценные металлы и драгоценные камни, а также в виде лома и отходов, их содержащих (например, стружка драгоценных металлов, их опилки, сколы драгоценных камней и др.).

Как известно, все изготовляемые на территории Российской Федерации ювелирные и другие бытовые изделия из драгоценных металлов должны быть заклеймены государственным пробирным клеймом. Ювелирные и другие бытовые изделия из драгоценных металлов, ввезенные в Российскую Федерацию из-за границы и предназначенные для продажи, также подлежат такому клеймению.⁴⁰⁰ Это правило позволило отдельным исследователям утверждать, что продажа и иные сделки с ювелирными украшениями из драгоценных металлов, в том числе и иностранного производства, на которых отсутствует государственное пробирное клеймо РФ, должны рассматриваться как незаконные сделки с валютными ценностями.⁴⁰¹ Данное утверждение представляется ошибочным. Назначение клеймения государственным пробирным клеймом состоит не в том, чтобы превратить соответствующее изделие в ювелирное или бытовое, а в том, чтобы удостоверить потребителям фактическое достоинство благородного металла, из которого изготовлено данное изделие. Поэтому ювелирные и бытовые изделия из драгоценного металла останутся по своему назначению таковыми, даже если они не были заклеймены государственным пробирным клеймом РФ.⁴⁰²

Что касается драгоценных камней как предмета данного преступления, то закон абсолютно четко установил, что речь идет только о природных драгоценных камнях, а отнюдь не искусственных, синтезированных (стразы).⁴⁰³ Исходя из смысла закона и грамматического толкования, можно полагать, что ст.191 УК имеет в виду природный жемчуг. «Представляется, - пишет М.В. Феоктистов, - что предметом данного преступления может быть только жемчуг «Речной» и «Ориенталь», масса которого измеряется в каратах. «Ниточный» («просверленный») и искусственный («культивированный») жемчуг не относятся к предмету этого пpaвoнapушeния».⁴⁰⁴ Не являются предметом рассматриваемого преступления сусальное золото (тончайшие пленки золота, наносимые на изделия в декоративных целях), ордена и другие награды, выполненные из драгоценных металлов и камней.

Как уже отмечалось, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей (ст.153 ГК РФ). Применительно к драгоценным металлам, природным драгоценным камням и жемчугу наказуемы в уголовном порядке все виды сделок (купля - продажа, дарение, мена, залог, заем и др.), совершенных в нарушение правил, установленных законодательством Российской Федерации.

Федеральный закон от 26 марта 1998 г. «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» (ст.3) установил, что в Российской Федерации действуют биржи драгоценных металлов и драгоценных камней, предназначенные для совершения юридическими и физическими лицами сделок, связанных с обращением: стандартных и мерных слитков аффинированных драгоценных металлов необработанных драгоценных камней, прошедших сортировку; обработанных драгоценных камней, прошедших сертификацию; самородков драгоценных металлов; изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней, за исключением ювелирных и иных бытовых изделий; полуфабрикатов, содержащих драгоценные металлы; монет, содержащих драгоценные металлы.⁴⁰⁵ При этом под обращением драгоценных металлов и драгоценных камней понимаются действия, выражающиеся в переходе права собственности и иных имущественных прав на драгоценные металлы и драгоценные камни, в том числе их использование в качестве залога.

Добытые и произведенные (т.е. извлеченные из добытых комплексных руд, концентратов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов) драгоценные металлы, за исключением самородков, после необходимой обработки должны поступать на аффинаж в организации, включенные в перечень, утвержденный Правительством РФ. Порядок совершения операций с минеральным сырьем, содержащим драгоценные металлы, до аффинажа определяется Правительством РФ. Аффинированные драгоценные металлы, не подлежащие аффинажу самородки драгоценных металлов, а также драгоценные камни учитываются на балансе их владельцев и поступают в гражданский оборот в соответствии с правами владельцев, устанавливаемыми соответствующими лицензиями и договорами. Лом и отходы драгоценных металлов и драгоценных камней подлежат сбору во всех организациях, в том числе воинских частях и формированиях, в которых образуются этот лом и отходы. Собранные лом и отходы подлежат обязательному учету и могут обрабатываться (перерабатываться) собирающими их организациями для вторичного использования или реализовываться организациям, имеющим лицензии на данный вид деятельности, для дальнейшего производства и аффинажа драгоценных металлов и рекуперации⁴⁰⁶ драгоценных камней.

Аффинированные драгоценные металлы в стандартном виде, а также добытые из недр или рекуперированные драгоценные камни в рассортированном виде должны быть предложены субъектами их добычи и производства в приоритетном порядке для приобретения специально уполномоченному федеральному органу исполнительной власти для пополнения Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней РФ и уполномоченным органам исполнительной власти субъектов РФ, на территории которых были добыты эти металлы и камни, для пополнения соответствующих государственных фондов драгоценных камней и металлов субъектов РФ.

Уникальные самородки драгоценных металлов, не подлежащие переработке, уникальные драгоценные камни также предлагаются по договорной цене субъектами их добычи для приобретения в приоритетном порядке сначала специально уполномоченному федеральному органу исполнительной власти, а затем уполномоченным органам исполнительной власти субъекта РФ, на территории которых добыты эти самородки и камни. Самородки, не относящиеся к категории уникальных, могут продаваться субъектами добычи в порядке, установленном законодательством РФ.

Таким образом, незаконность сделки с драгоценными металлами и природными драгоценными камнями может быть определена незаконностью самой добычи или производства этих предметов (т.е. если драгоценные металлы или камни добыты или произведены незаконно, то незаконными являются и последующие сделки с ними), а также нарушением установленного законодательством порядка осуществления сделок с правомерно добытыми или произведенными драгоценными металлами и камнями.

Незаконное изготовление гражданами ювелирных, зубопротезных и других бытовых изделий из принадлежащих изготовителю или заказчику драгоценных металлов и драгоценных камней, являющихся валютными ценностями, как и изготовление указанных предметов из ювелирных и других бытовых изделий, состоящих из драгоценных металлов и драгоценных камней, а также лома этих изделий, не могут рассматриваться как незаконный оборот драгоценных металлов и камней (см. п.8 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 18 апреля 1980 г. «О судебной практике по делам о нарушениях правил валютных операций».⁴⁰⁷ В соответствующих случаях эти действия могут быть квалифицированы как незаконное предпринимательство по ст.171 УК.

Незаконная сделка с драгоценными металлами, природными драгоценными камнями или жемчугом признается оконченным преступлением, когда выполнены все действия, составляющие суть соответствующей сделки (купли - продажи, мены, дарения, использования в качестве средства платежа и др.). Если сделка, совершенная в нарушение правил, установленных законодательством РФ, была двухсторонней или многосторонней, то ответственности подлежат все участвующие в ней стороны.

Составы незаконных хранения, перевозки или пересылки драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга имеют в виду случаи, когда данные предметы были незаконно добыты или произведены, похищены, получены в результате совершения любого другого преступления либо приобретены путем сделки, совершенной в нарушение правил, установленных законодательством Российской Федерации. Именно незаконный источник (способ) приобретения данных ценностей делает, на мой взгляд, незаконными последующие их хранение, перевозку или пересылку.⁴⁰⁸

Понятия «хранение», «перевозка», «пересылка» нередко используются в уголовном законодательстве и получили определенное толкование в судебной практике применительно к другим предметам преступления (например, наркотическим средствам)⁴⁰⁹, которым можно воспользоваться и в данном случае. В силу этого под хранением понимаются любые умышленные действия, связанные с фактическим нахождением драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга во владении виновного (при себе, если это не связано с их перевозкой, в помещении, тайнике и других местах). Ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности. Хранение - длящееся преступное деяние; оно совершается до тех пор, пока названные предметы остаются в незаконном владении виновного.

Перевозка - любые умышленные действия по перемещению драгоценных металлов, природных драгоценных камней иди жемчуга из одного места в другое с использованием любого транспортного средства. Она может осуществляться открыто или тайно, с сокрытием в транспортном средстве, багаже, одежде, специально изготовленном тайнике, контейнере, на человеке либо в полостях человеческого тела иди животных и т.п.⁴¹⁰

Пересылкой признается незаконное перемещение драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга в виде почтовых, багажных отправлении (посылка, бандероль, багаж и т.п.), с нарочным или иным способом, когда их транспортировка осуществляется в отсутствие отправителя. Принято считать незаконную пересылку оконченным преступлением с момента сдачи соответствующего предмета для отправления.

Для ответственности по ст.191 УК достаточно совершения любого из этих действий.

К сожалению, в ч.1 ст.191 УК ничего не сказано о размере (стоимости) драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга, необходимом и достаточном для уголовной ответственности в случае незаконных сделки, хранения, перевозки или пересылки, хотя крупный размер данного деяния, определяемый стоимостью предметов незаконного оборота, превышающей 500 минимальных размеров оплаты труда, имеет квалифицирующее значение (п.«б» ч.2 ст.191 УК). Вопрос осложняется тем, что на момент подготовки этого пособия продолжала действовать ст.153 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях, согласно которой незаконная сделка с валютными ценностями стоимостью по официальному курсу не превышающей 25 руб., влечет административную ответственность. Даже после проведения с 1 января 1998 г. деноминации рубля трудно представить количество драгоценного металла или размер драгоценного камня, которые бы оценивались в эту сумму. Не случайно поэтому Генеральной Прокуратурой РФ было направлено на места указание, согласно которым прокурорам предлагалось в зависимости от размера незаконной валютной операции и соответствующей ей степени общественной опасности деяния в каждом конкретном случае по собственному усмотрению решать вопрос о целесообразности привлечения виновного к уголовной ответственности, имея в виду предусмотренные уголовно-процессуальным законом так называемые «нереабилитирующие» основания отказа в возбуждении уголовного дела.⁴¹¹ Представляется правильным решить эту проблему непосредственно в уголовном законе, установив, что ответственность наступает при незаконном обороте драгоценных металлов и природных драгоценных камней в значительном размере, как это сделано в Модельном УК для государств - участников СНГ.⁴¹²

Рассматриваемое преступление в любой его разновидности может быть совершено только с умыслом, когда виновный сознает, что совершает незаконную сделку или незаконно хранит, перевозит или пересылает природные драгоценные камни, жемчуг или драгоценные металлы, и желает совершения этих действий. Мотив преступления в законе не оговорен, но, как правило, является корыстным, хотя отдельные соучастники преступления могут руководствоваться и иными мотивами.

Субъектом преступления может быть гражданин России, иностранец или лицо без гражданства по достижении им 16-летнего возраста.

Квалифицирующие признаки ч.2 ст.191 УК относятся как к случаям совершения незаконных сделок, так и к незаконному хранению, перевозке или пересылке драгоценных металлов, природных драгоценных камней иди жемчуга. Помимо крупного размера квалифицирующее значение имеют не погашенная или не снятая судимость за любое деяние, предусмотренное данной статьей, либо по ст.162⁷ УК РСФСР 1960 г., когда предметом преступления являлись драгоценные камни или драгоценные металлы, а также совершение деяния организованной группой. В случае совершения преступления организованной группой функции преступников могут быть четко распределены: одни из них хранят драгоценные металлы, камни либо жемчуг, другие – транспортируют их, третьи – находят контрагента в незаконной сделке, четвертые - непосредственно ее совершают и т.д. Как и при совершении других преступлений, лицо, создавшее организованную группу либо руководившее ею, несет ответственность за все совершенные указанной группой преступления, если они охватывались его умыслом. Члены организованной группы, независимо от их роли в преступлении, отвечают как соисполнители.

Довольно часто возникает необходимость квалификации незаконного оборота драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга по совокупности с другими преступлениями. Вот несколько типичных ситуаций.

Хищение драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга и последующее совершение с ними незаконной сделки квалифицируется по совокупности ст.158 (в зависимости от способа хищения) и ст.191 УК, даже если эти предметы похищены у лица, владевшего ими незаконно.

Хищение драгоценных металлов, драгоценных камней и жемчуга и последующие их незаконное хранение, перевозку или пересылку также следует квалифицировать по совокупности названных статей, поскольку здесь совершаются посягательства на разные объекты.

Незаконные, при отсутствии лицензии, добыча и производство драгоценных металлов и природных драгоценных камней и последующие сделки, хранение, перевозка, пересылка драгоценных металлов и камней должны быть квалифицированы по совокупности как незаконное предпринимательство (ст.171 УК) и по ст.191 УК

Нарушение требований об обязательной сдаче на аффинаж или обязательной продаже государству добытых из недр, полученных из вторичного сырья, а также поднятых и найденных драгоценных металлов или драгоценных камней с последующей незаконной сделкой с этими ценностями или их незаконным хранением, перевозкой или пересылкой квалифицируется по совокупности ст.192 и ст.191 УК.

Незаконную перевозку или пересылку драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга через таможенную границу Российской Федерации при обстоятельствах, указанных в ст.188 УК, следует квалифицировать по совокупности ст.191 и ст.188 УК

Нарушение правил сдачи государству драгоценных металлов и драгоценных камней (ст. 192 УК).

Согласно Федеральному закону от 26 марта 1998 г. «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» добыча и производство драгоценных металлов, добыча драгоценных камней на территории Российской Федерации могут осуществляться исключительно организациями, получившими в установленном порядке специальное разрешение (лицензии).

При этом под добычей драгоценных металлов понимается извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а под добычей драгоценных камней - извлечение драгоценных камней из коренных, россыпных и техногенных месторождений, а также сортировка, первичная классификация и первичная оценка драгоценных камней. Производство драгоценных металлов - это извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы.

Государственное регулирование добычи, производства, использования и обращения драгоценных металлов и драгоценных камней выражается не только в лицензировании соответствующих видов деятельности в области добычи, производства, использования и обращения драгоценных металлов и камней, но, в частности, и в установлении преимущественного права приобретения добываемых драгоценных металлов и драгоценных камней для Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней РФ, формирования золотого запаса России и государственных фондов драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов РФ.

Хотя добытые из недр в соответствии с лицензией на добычу драгоценные металлы и драгоценные камни, как правило, являются собственностью субъектов и, федеральным законодательством установлен обязательный порядок передачи добытых и произведенных драгоценных металлов, за исключением самородков, для аффинажа в организации, включенные в перечень, утвержденный Правительством РФ (ст.20 Федерального закона «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»), и приоритетный порядок продажи аффинированных металлов, самородков драгоценных металлов и добытых из недр или рекуперированных драгоценных камней уполномоченным органам исполнительной власти Российской Федерации или субъектов РФ для пополнения соответствующих государственных фондов драгоценных металлов и драгоценных камней (п.5 ст.2 и п.4 ст.20 названного Федерального закона).

Статья 192 УК устанавливает ответственность за уклонение от обязательной сдачи на аффинаж или обязательной продажи государству добытых из недр, полученных из вторичного сырья, а также поднятых и найденных драгоценных металлов или драгоценных камней⁴¹³, если это деяние совершено в крупном размере, когда стоимость не сданных или не проданных государству драгоценных металлов и драгоценных камней превышает 500 минимальных размеров оплаты труда.

Аффинажем называется процесс очистки извлеченных драгоценных металлов от примесей и сопутствующих компонентов, доведение драгоценных металлов до качества, соответствующего государственным стандартам и техническим условиям, действующим на территории РФ, или международным стандартам (ст.1 Федерального закона от 26 марта 1998 г. «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»). Аффинаж могут осуществлять только те организации, которые включены в Перечень, утвержденный постановлением Правительства РФ от 17 августа 1998 г. №972.

В Положении о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации, утвержденном постановлением Правительства РФ от 30 июня 1994 г. № 756 ⁴¹⁴, определяется, что в зависимости от способа получения сырье, содержащее золото и серебро, подразделяется на минеральное сырье, добываемое из недр и попутно извлекаемое из руд других металлов, а также на лом и отходы, содержащие золото и серебро (вторичное сырье).

Добытое минеральное сырье, подлежащее переработке для получения аффинированного золота и серебра в виде слитков, предварительно может быть переработано с получением промежуточного продукта. Произведенные таким образом на территории Российской Федерации из минерального сырья слитки золота и серебра покупаются у пользователей недр в первую очередь соответствующими государственными органами.

Несколько иной порядок продажи государству драгоценных камней ycтановлен Положением о совершении сделок с природными драгоценными камнями на территории Российской Федерации, утвержденном постановлением Правительства РФ от 27 июня 1996 г. №759 ⁴¹⁵. Согласно этому документу Министерство финансов РФ и Центральный банк РФ размещают свои заказы на приобретение драгоценных камней в добывающих организациях - юридических лицах, имеющих лицензию и осуществляющих добычу драгоценных камней в пределах установленных квот. Добывающие организации, самостоятельно осуществляющие сортировку (классификацию, аттестацию) природных драгоценных камней, могут реализовывать сырые сортированные оцененные др.) драгоценные камни обрабатывающим организациям и промышленным потребителям, имеющим право на приобретение драгоценных камней, при преимущественном праве их покупки Министерством финансов РФ и Центральным 6aнком РФ. Добывающие организации, не имеющие возможности сортировать и оценивать добытые драгоценные камни, в установленном порядке реализуют или передают их на сортировку и оценку Министерству финансов.

Что касается вторичного сырья драгоценных металлов (лом и отходы), то оно продается (поставляется) его владельцами Министерству финансов РФ или предприятиям-заготовителям, осуществляющим сбор и первичную oбpaбoтку такого сырья, а затем продающим (поставляющим) это сырье Министерству финансов или заключающим договоры с аффинажными заводами на переработку вторичного сырья.

Инструкция Министерства финансов РФ от 4 августа 1992 г. №67 (в ред. от 4 декабря 1995 г.) «О порядке получения, расходования и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней на предприятиях, в учреждениях и организациях»⁴¹⁶ определила порядок сбора и сдачи отходов драгоценных металлов и драгоценных камней. Предприятия, учреждения и организации независимо от формы собственности обязаны обеспечивать полный сбор, учет и сдачу в Государственный фонд всех видов лома и отходов драгоценных металлов и драгоценных камней в случае получения их из Министерства финансов РФ во всех местax их использования от всех источников образования. Сбор и сдача лома и отходов, содержащих алмазы, производится в порядке, устанавливаемом Министерством финансов РФ.

Невыполнение изложенных выше правил обязательной сдачи минерального сырья, содержащего драгоценные металлы, на аффинаж, а также обязательной продажи драгоценных металлов или драгоценных камней в крупном размере, образует объективную сторону преступления.

Преступление совершается умышленно. Субъектом может быть физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, а также должностные лица. В частности, субъектом данного преступления может быть руководитель организации, добывающей драгоценные металлы и драгоценные камни или занимающейся производством драгоценных металлов, а также физические лица - члены артелей старателей, добывающие полезные ископаемые на основании лицензии, лица, нашедшие самородки драгоценных металлов и драгоценных камней и т.д.

Драгоценные металлы и драгоценные камни, добытые из недр на основании и в соответствии с законно полученной лицензией, становятся собственностью субъекта предпринимательской деятельности, хотя эти металлы и камни должны сдаваться (продаваться) государству. Поэтому незаконное, вопреки воле собственника, безвозмездное изъятие и обращение их с корыстной целью в пользу виновного или других лиц должно рассматриваться как хищение. Лицо, уклонившееся от обязательной сдачи на аффинаж или обязательной продажи государству добытых из недр, полученных из вторичного сырья, а также поднятых и найденных драгоценных металлов и драгоценных камней и совершившее с ними сделку в нарушение правил, установленных законодательством Российской Федерации, либо хранившее, осуществившее их перевозку или пересылку, подлежит ответственности по совокупности совершенных преступлений (ст.191 и 192 УК).

Как подчеркивается в Федеральном законе «О драгоценных металлах и драгоценных камнях», собственником незаконно добытых драгоценных металлов и драгоценных камней является Российская Федерация (п.4 ст.2), Поэтому лица, незаконно, без лицензии добывающие или производящие добычу либо производство драгоценных металлов или драгоценных камней и нарушающие требование ст.192 УК, несут ответственность не по этой статье, а за незаконное предпринимательство (ст.171 УК). Полученные в результате незаконных действий ценности обращаются в доход государства. Драгоценные металлы и драгоценные камни подлежат обязательной сдаче в Государственный фонд драгоценных металлов и драгоценных камней (п.2 ст.30 Федерального закона «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»).

Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте (ст. 193 УК).

В соответствии со ст.5 3акона РФ от 9 октября 1992 г. «О валютном регулировании и валютном контроле» иностранная валюта, полученная предприятиями (организациями) - резидентами, подлежит обязательному зачислению на их счета в уполномоченных банках, если иное не установлено Центральным банком Российской Федерации. Резиденты Moгут иметь счета в иностранной валюте в банках за пределами Российской Федерации в случаях и на условиях, установленных Центральным банком России.

Установление такого режима иностранной валюты в современных условии необходимо в интересах развития экономики страны, защиты внутреннего рынка от импортируемой инфляции, недопущения сокращения валютных резервов, стабилизации курса рубля, создания условий для его конвертируемости. Указом Президента Российской Федерации № 629 от 14 июня 1992 г. «О частичном изменении порядка обязательной продажи части валютной выручки и взимания экспортных пошлин»⁴¹⁷ было установлено, что 50% валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг) предприятий независимо от формы собственности и места регистрации, включая предприятия с участием иностранных инвестиций, подлежат обязательной продаже через уполномоченные банки по рыночному курсу на внутреннем рынке в соответствии с порядком, установленным Центральным банком Poссии, не позднее чем через 14 календарных дней после поступления валютной выручки. Очевидно, что это требование не будет выполнено в случаях невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте. Не случайно из 155 стран - членов Международного валютного фонда 124 страны в той или иной степени применяют требования обязательного перевода из-за границы экспортной выручки. Среди них такие развитые страны, как Франция, Италия, Бельгия и др.

Между тем Российское государство несет колоссальные потери не только от незаконного вывоза капиталов за рубеж, но и от несвоевременного перевода из-за границы денег, полученных от торговых операций. Как отмечено в аналитическом докладе МВД РФ «О состоянии и мерах усиления борьбы с экономической преступностью и коррупцией в Российской Федерации», «руководители ряда государственных и акционерных структур при осуществлении внешнеторговых сделок умышленно скрывают за рубежом получаемые валютные средства, размещают их там на счетах и используют в корыстных целях, приобретают недвижимость, дорогие автомобили, яхты».⁴¹⁸

Основным источником приобретения иностранной валюты различными организациями в настоящее время является внешнеэкономическая, главным образом экспортная, деятельность, разрешенная всем зарегистрированным на территории Российской Федерации организациям независимо от форм собственности. Порядок осуществления валютного контроля за поступлением в Российскую Федерацию валютной выручки от экспорта товаров определен Инструкцией Центрального банка России № 19 и Государственного таможенного комитета № 01-/10283 от 12 октября 1993 г.⁴¹⁹

В случае поступления в пользу резидента средств в иностранной валюте в качестве дара, пожертвований, благотворительных взносов и иных поступлений неторгового характера они также подлежат зачислению на счета резидентов в уполномоченных банках.

Перевод иностранной валюты на счета уполномоченных банков должен быть осуществлен в течение 30 дней с даты осуществления платежа в любой форме в пользу резидента банком плательщика (нерезидента) или банком, уполномоченным последним на осуществление платежа по сделке.

Валютная выручка, подлежащая переводу в Россию и поступившая в собственность или распоряжение резидента за границей, может использоваться им до осуществления перевода только для оплаты банковских и иных комиссий и расходов, непосредственно связанных с данной внешнеэкономической операцией, по которой получена эта выручка.

Обязательному переводу не подлежат: а) валютные поступления резидентов, связанные с сооружением ими объектов на территории иностранных государств и представляющие собой оплату заказчиками (нерезидентами) местных расходов резидентов - на период строительства; б) валютные поступления резидентов от их участия в фондовых операциях за границей, используемые для дальнейшего проведения этих операций и покрытия операционных расходов - на период проведения этих операций; в) валютные поступления резидентов от проведения выставок, спортивных и культурных мероприятий за границей, используемые для покрытия расходов по их проведению - на период проведения этих мероприятий.

После завершения строительства объекта за границей резидент обязан перевести в Россию остаток средств в иностранной валюте в течение 30 дней от даты подписания акта о приеме объекта и урегулирования претензий заказчика. В тот же 30-дневный срок от даты завершения операций и мероприятий подлежат переводу прибыль в иностранной валюте от проведения за рубежом фондовых операций и валютные поступления от проведения выставок, спортивных, культурных и иных мероприятий.

Перевод иностранной валюты в отделения уполномоченных банков за границей не может рассматриваться как выполнение обязательств по переводу. Резидент, осуществляющий перевод иностранной выручки, представляет уполномоченному банку информацию об операции, по которой поступили валютные средства (номер и дата контракта, плательщик, банк плательщика, за что получен платеж). Названные правила установлены «Основными положениями о регулировании валютных операций на территории СССР», утвержденными Госбанком СССР от 24 мая 1991 г. и действующими с многочисленными изменениями и дополнениями в Российской Федерации в настоящее время.⁴²⁰

Об обязанности возвращения иностранной валюты из-за рубежа при осуществлении импортных операций говорится в Указе Президента РФ от 21 ноября 1995 г. «О первоочередных мерах по усилению системы валютного контроля в Российской Федерации»⁴²¹ и в Инструкции Центрального банка РФ № 30 и Государственного таможенного комитета РФ № 01-/10538 от 26 июля 1995 г. «О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью платежей в иностранной валюте за импортируемые товары».⁴²² Установлено, в частности, что импортер (резидент, заключивший или от имени которого заключен контракт, предусматривающий ввоз товаров на таможенную территорию РФ) обязан обеспечить ввоз в Российскую Федерацию товара эквивалентного по стоимости уплаченным за него денежным средствам в иностранной валюте, а в случае непоставки товара - возврат указанных средств ранее переведенных по импортному контракту иностранной стороне или по ее приказу, в сроки, установленные контрактом, но не позднее 180 календарных дней с даты перевода, если иное не разрешено Центральным банком РФ.

Практике известно множество способов нарушения законодательства о валютном регулировании, связанных с оставлением за границей валютной выручки или осуществлением незаконного перевода за границу иностранной валюты. Исследовавший эту проблему В.Д. Ларичев называет такие способы: 1) экспортная выручка за поставленную продукцию зачисляется на специальные счета (номерные, закрытые) банков в странах с жесткой системой сохранения банковской тайны; 2) часть валютной выручки зачисляется на закрытые счета в зарубежных банках, а остальная часть валюты, без возвращения ее в Россию используется для закупки товаров и ввоза их в страну; 3) намеренно занижаются цены на экспортируемую продукцию или сырье с последующей доплатой покупателем при получении товара и переводом разницы на счет отправителя в зарубежном банке; 4) валюта переводится за рубеж в качестве предоплаты за якобы ожидаемую по заключенному контракту поставку. При этом известно, что никаких поставок не планируется и переведенные средства будут разделены между участниками сделки; 5) используется сеть дочерних и оффшорных компаний принадлежащих одной компании в России, где закупается товар или сырье, которое затем продается за валюту своей же оффшорной компании по минимальной цене. После этого товар перепродается третьей компании по среднемировой цене и полученная разница остается за рубежом и др.⁴²³

Впервые уголовная ответственность за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте была установлена в Российской Федерации Законом от 1 июля 1994 г. Введенная в УК РСФСР ст.162⁸ предусматривала ответственность за сокрытие в крупных размерах руководителями предприятий, учреждений, организаций (независимо от формы собственности) средств в иностранной валюте, подлежащих обязательному перечислению на счета в уполномоченных банках РФ. Диспозиция ст.193 УК 1996 г. сформулирована несколько иначе: невозвращение в крупном размере из-за границы руководителем организации средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк РФ.

Таким образом, речь идет только о таких средствах в иностранной валюте, которые принадлежат организации и находятся за границей, чего не требовала ст.162⁸ УК РСФСР. Во-вторых, объективная сторона преступления характеризуется не «сокрытием» средств в иностранной валюте, а сугубо бездействием –«невозвращением» этих средств⁴²⁴, хотя, конечно, факт невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте, как правило, скрывается. Способы сокрытия инвалютных средств, подлежащих обязательному перечислению на счета в уполномоченные банки, различны. В случаях, связанных с сокрытием валютной выручки от экспорта товаров, это главным образом злоупотребления документами, необходимыми для проведения экспортной операции (паспорт сделки, учетная карточка таможенно-банковского контроля и др.).

Крупный размер деяния определяется в примеч. к ст.193 УК суммой невоз-вращенных средств в иностранной валюте, превышающей 10000 минимальных размеров оплаты труда.

Спорен вопрос о моменте окончания данного преступления.⁴²⁵ В общем плане на него может быть дан следующий ответ: преступление окончено с момента истечения установленного Центральным банком срока перечисления из-за рубежа иностранной валюты на счет уполномоченного банка Российской Федерации.⁴²⁶

Данный состав преступления предусматривает специального субъекта, непосредственно указанного в законе - руководитель организации (независимо от формы собственности). Таковым является лицо, имеющее право первой подписи на соответствующих финансовых и банковских документах.⁴²⁷ Соучастниками специального субъекта могут быть и другие лица. Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте - это умышленное преступление.⁴²⁸ Виновный руководитель организации знает о наличии за рубежом средств в иностранной валюте и о имеющихся обязанности и возможности их перечисления на счета в уполномоченный банк Российской Федерации, но не хочет этого делать, руководствуясь различными соображениями. Это могут быть корыстные побуждения, интересы своей организации и др.

С учетом различий в объектах посягательства невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте, подлежащих обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк России, сопряженное с уклонением от уплаты налога с организации, следует квалифицировать по совокупности ст.193 и ст.199 УК.

Невозвращение средств в иностранной валюте и их последующее хищение также должно быть квалифицировано по совокупности преступлений.