Юзефович Ж.Ю. Право интеллектуальной собственности

31

смотрены этим договором, с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

Договор авторского заказа представляет собой договор о создании результатов интеллектуальной деятельности – произведений науки, литературы и искусства. В качестве исполнителя в данном договоре выступает автор – физическое лицо, чьим творческим трудом создается произведение.

Исполнителем по данному договору может быть только автор. Наследники могут приобрести лишь право на получение вознаграждения после создания произведения. Правовая природа договора авторского заказа состоит в том, что такому договору, с одной стороны, присущи признаки договора о распоряжении исключительными правами, в результате которого передаются права на нематериальный объект, с другой – налицо признаки договора подряда, по которому исполнитель должен выполнить работу, а результат передать заказчику. Основное отличие от договора подряда состоит в предмете договора, т. е. в том, что по договору авторского заказа объектом является нематериальный (идеальный) результат, в отличие от договора подряда, где объект носит материальный характер. Кроме того, по авторскому договору заказа, как правило, включающему в себя условия договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, передается не само произведение, а права на него. При этом передача материального носителя не влечет за собой возникновение у заказчика прав на произведение. Для заказчика имеет значение лишь передача прав на это произведение.

6. Сфера действия смежных прав. Объекты и субъекты смежных прав. Права субъектов смежных прав и ограничения данных прав. Срок действия смежных прав

Термин «смежные права» в основном употребляется в правовых системах романо-германской семьи. Англосаксонской системе он неизвестен. Так, в США термин «авторское право» (copyright) относится как к объектам авторского права, так и к фонограммам. В России смежные права стали охраняться с принятием в 1991 г. Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик.

Смежные права регулируются гл. 71 ч. 4 ГК РФ. С принятием ч. 4 ГК РФ, наряду с уже ставшими традиционными объектами, в число которых входят исполнения, а именно результаты исполнительской

32

деятельности, фонограммы, сообщения в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), появились и новые объекты, ранее не предусмотренные Законом об авторском праве и смежных правах и охраняемые не во всех странах, такие, как содержание баз данных, произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние.

Объекты – это исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров-постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств.

Следующим объектом смежных прав являются фонограммы, определение которых уточнено по сравнению с Законом об авторском праве и смежных правах, согласно ст. 4 которого под фонограммой понималась любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков.

Женевская конвенция 1971 г. под фонограммой понимает любую исключительно звуковую запись звуков и предусматривает, что каждое государство-участник обязуется охранять интересы производителей фонограмм, являющихся гражданами других государствучастников, от производства копий фонограмм без согласия производителя и от ввоза таких копий всякий раз, когда упомянутые производство или ввоз осуществляются в целях распространения фонограмм среди публики, а также от распространения их среди публики.

Артист-исполнитель – актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера.

Режиссер-постановщик спектакля – лицо, осуществившее поста-

новку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного те- атрально-зрелищного представления; дирижер.

Ранее в рамках подобного регулирования в ст. 4 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах были даны следующие три самостоятельных определения:

– исполнитель – это актер, певец, музыкант, танцор или иное лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом исполняет произведения литера-

33

туры или искусства (в том числе эстрадный, цирковой или кукольный номер), а также режиссер-постановщик спектакля и дирижер;

–исполнение – это представление произведений, фонограмм, исполнений, постановок посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств (телерадиовещания, кабельного телевидения и иных технических средств); показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком);

–режиссер-постановщик спектакля – это лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного спектакля (представления).

Исполнителю принадлежат следующие права: 1) исключительное право на исполнение;

2) право авторства. При этом непосредственно определено, что под этим правом понимается право признаваться автором исполнения;

3) право на имя. При этом непосредственно определено, что под этим правом понимается право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения, а в случае совместного исполнения – право на указание наименования коллектива исполнителей, кроме случаев, когда характер использования исполнения исключает возможность указания имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей;

4) право на неприкосновенность исполнения. При этом непосредственно определено, что под этим правом понимается право на защиту исполнения от всякого искажения, т. е. от внесения изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения, в его запись, в сообщение в эфир или по кабелю, а также при доведении исполнения до всеобщего сведения.

Ранее в рамках соответствующей регламентации п. 1 ст. 37 Закона 1993 г. об авторском и смежных правах устанавливал лишь то, что кроме предусмотренных данным Законом случаев, исполнителю в отношении его исполнения или постановки принадлежат следующие исключительные права:

–право на имя;

–право на защиту исполнения или постановки от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя;

34

–право на использование исполнения или постановки в любой форме, включая право на получение вознаграждения за каждый вид использования исполнения или постановки.

Сроки действия исключительного права на объекты смежных прав:

–на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю;

–если исполнитель был репрессирован и посмертно реабилитирован, срок действия исключительного права считается продленным, и 50 лет исчисляются с 1 января года, следующего за годом реабилитации;

–если исполнитель работал во время ВОВ или участвовал в ней, то срок (50 лет) продлевается еще на 4 года;

–на фонограмму действует в течение всей жизни производителя фонограммы и 50 лет после его смерти, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись;

–в случае обнародования фонограммы исключительное право действует в течение 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором она была обнародована при условии, что фонограмма была обнародована в течение 50 лет после ее записи;

–на сообщение радиоили телепередачи действует в течение 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место сообщение радиоили телепередачи в эфир или по кабелю;

–исключительное право изготовителя базы данных возникает в момент завершения ее создания и действует в течение 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания; срок возобновляется при каждом обновлении базы данных;

–исключительное право публикатора на произведение (к которому приравнивается программа для ЭВМ) возникает в момент обнародования этого произведения и действует в течение 25 лет, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования.

По истечении данных сроков действия указанные выше объекты переходят в общественное достояние1.

1Долгов С. Г., Юзефович Ж. Ю. Развитие институтов авторского и смежного права в гражданском праве России. М., 2013.

35

Т е м а 3. ПРАВА НА ПРОГРАММЫ ЭВМ И БАЗЫ ДАННЫХ

План:

1.Понятие и правовой режим программ для ЭВМ и баз данных.

2.Субъекты прав на программы для ЭВМ и базы данных.

3.Содержание прав на программы для ЭВМ и базы данных.

4.Правовое положение программ для ЭВМ и баз данных. Защита прав на программы для ЭВМ и базы данных.

1.Понятие и правовой режим программ для ЭВМ и баз данных

Переходя к группе объектов интеллектуальных прав, смежных с авторскими, закрепленных в подп. 2, 3 п. 1 ст. 1225 ГК РФ, такие, как программы для ЭВМ и базы данных (БД), целесообразно рассматривать вместе. Законодатель в ст. 1261 ГК РФ дает понятие программы для ЭВМ, которая является научно-техническим результатом, полученным на основе математических методов и алгоритмов. БД – это сложный объект, который смог появиться только в результате интенсивного развития техники. Их правовой режим состоит из множества разнородных объектов, каждый из которых может быть самостоятельным объектом интеллектуальных прав. Так, право авторства на такую программу существует только в случае формальной квалификации этого результата в качестве изобретения. Данный тезис урегулирован в п. 1 ст. 1262 ГК РФ, который и предусматривает право правообладателя зарегистрировать такую программу. Кроме того, изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо1. Таким образом, программа для ЭВМ является произведением технического творчества2 и отличается новизной.

Программа для ЭВМ, как и иные охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, представляет собой нематериальный (идеальный) объект, оборотоспособными в отношении которого являются права, а не сами объекты. В связи с этим передача программы для ЭВМ не влечет за собой передачи прав на использование программы для ЭВМ. В правоприменительной практике иногда имеет место суждение о том, что передача программного продукта ЭВМ происходит

1Абзац 2 п. 1 ст. 1350 ГК РФ.

2Гаврилов Э. П. Советское авторское право. Основные положения. Тенденции развития. М., 1984. С. 79.

36

путем фактической передачи «исходного текста и объективного кода»1, что не вполне учитывает правовой режим программ для ЭВМ.

2. Субъекты прав на программы для ЭВМ и базы данных

Субъектами прав на программы для ЭВМ и базы данных являются лица, которым принадлежат авторские права в отношении данных категорий произведений. Автором программы для ЭВМ или базы данных в Российской Федерации признается физическое лицо, в результате творческой деятельности которого они созданы. Соавторами программы для ЭВМ или базы данных являются лица, чьей совместной творческой деятельностью создан программный продукт. При этом не признаются соавторами лица, оказавшие авторам техническую, организационную или материальную помощь, а также лица, осуществляющие общее руководство работами, но не принимавшие творческого участия в создании произведения. Например, совершение таких действий, как: перевод программы для ЭВМ с одного языка программирования на другой; кодирование программы по детальному описанию алгоритма и указанной структуре данных; снабжение программы комментариями, перезапись ее в структурированном виде; отладка чужой программы, если результатом участия в этом не явилось существенное изменение алгоритма; литературное оформление и техническое редактирование документации по черновикам разработчиков; составление текстов по указанным разработчиком программы условиям – не влекут за собой возникновения соавторства на программы для ЭВМ.

Субъектами авторских прав (только имущественных) на программы для ЭВМ и базы данных являются также наследники авторов и иные правопреемники, к которым авторские права переходят на основании авторского договора или при реорганизации юридического лица.

Особую категорию субъектов авторских прав на программы и базы данных составляют работодатели авторов программ для ЭВМ и баз данных. Работодатели являются обладателями имущественных авторских прав на программы или базы данных, созданные наемным работником в связи с выполнением трудовых обязанностей или по заданию работодателя, если в договоре между ними не установлено иное.

1 Постановление ФАС Московского округа от 25 февраля 2009 г. № КГ-А40/394-09

по делу № А40-23841/08-67-238.

37

Субъектом авторских прав на программы для ЭВМ и базы данных может выступать государство. В случае создания программы для ЭВМ или базы данных при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации государственным контрактом может быть установлено, что исключительное право на такую программу или базу данных принадлежит Российской Федерации. Автору при этом выплачивается вознаграждение в соответствии с договором. В отличие от создания программного продукта в связи с выполнением трудовых обязанностей или по заданию работодателя, в данном случае общим правилом, которое может быть изменено договором, является принадлежность исключительного права исполнителю. Исполнитель же, если исключительное право на программу или базу данных принадлежит не государству, обязан по требованию государственного заказчика заключить с указанным им лицом или лицами договор о безвозмездном предоставлении права на использование программы для ЭВМ или базы данных при изготовлении поставляемых товаров или выполнении подрядных работ для государственных нужд.

Изготовителем базы данных, в качестве, которого может выступать как юридическое, так и физическое лицо, организовавшее осуществление следующих действий:

–создание базы данных;

–сбор материалов;

–обработка материалов;

–расположение составляющих базу данных материалов.

Таким образом, в основе охраны лежит не творческий вклад как в отношении объектов авторского права, а вклад организационный.

Изготовитель базы данных может привлекать к ее созданию, обработке и иным действиям непосредственных исполнителей, у которых не возникает исключительного права, поскольку организационный вклад отсутствует. В то же время законодательством не ограничивается право нескольких лиц выступать в качестве изготовителей базы данных. Их правоотношения могут быть по аналогии урегулированы нормами п. 4 ст. 1228, пп. 2, 3 ст. 1229, ст. 1258 ГК РФ и др.

38

3. Содержание прав на программы для ЭВМ и базы данных

Как отмечает В. И. Еременко, «в перечне охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации заложено логическое противоречие, так как выделение программ для ЭВМ в качестве самостоятельного результата интеллектуальной деятельности противоречит ст. 4 Договора ВОИС, согласно которой компьютерные программы охраняются как литературные произведения»1, тем не менее, в настоящее время имеются существенные отличия в охране: факультативная государственная регистрация (ст. 1262 ГК РФ), отсутствие права на отзыв (ст. 1269 ГК РФ) и права на прокат (п. 4 ст. 1270 ГК РФ), особенности использования в личных целях (ст. 1273 ГК РФ) и свободного воспроизведения (ст. 1280), особая форма лицензионного договора (ст. 1286 ГК РФ), особое регулирование, касающееся некоторых договоров (ст.ст. 1296, 1297 ГК РФ).

Данная точка зрения поддерживается и автором настоящего исследования, так как не должно быть противоречий с ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации. Возникает вопрос, к чему относить этот объект: к группе объектов авторского или смежного с ним права? Под такое противоречие подпадают полностью и БД. Однако Н. В. Дельцова отмечает, что «законы большинства зарубежных стран исходят из признания программ для ЭВМ объектами авторского права. Так, согласно авторскому закону Испании программа для ЭВМ определяется как последовательность используемых в компьютере инструкций для решения конкретных задач или достижения определенного результата»2. Программа может быть представлена технической документацией и руководством для пользователя, которая охраняется только в том случае, если обладает оригинальностью, является творением их создателей. Аналогичные положения урегулированы в авторском законодательстве США, Франции, Японии и других стран3.

В отличие от баз данных как объектов авторского права базы данных как объекты смежных прав не требуют творческого вклада в их создание, расположение материала и т. п. Базы данных как объекты

1 Еременко В. И. О правовой программе программ для ЭВМ в Российской Федерации // Законодательство и экономика. – 2010. – № 8. – С. 9.

2 Дельцова Н. В. Объекты интеллектуальной собственности: система признаков и система правового регулирования : дис. … канд. юрид. наук. Самара,

2004. С. 94.

3 Белов В. В., Виталиев Г. В., Денисов Г. М. Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика применения. М. : Юрист, 1997. С. 155–156.

39

смежных прав охраняются независимо от их оригинальности. Создание базы данных не дает прав на те материалы, которые включены в базу, кроме тех случаев, когда права на произведение переданы изготовителю базы данных по соответствующему договору.

Основными критериями охраны баз данных как объектов смежных прав являются следующие:

–объективная форма выражения;

–совокупность самостоятельных материалов;

–наличие информационного характера материалов (статьи, расчеты, нормативные акты, судебные решения и т. п.);

–не менее 10 тыс. названных элементов в составе базы;

–систематизация;

–возможность нахождения и обработки материалов с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ).

В п. 2 ст. 1333 ГК РФ определены права изготовителя базы данных. В основе данной части лежит общая норма ст. 1226 ГК РФ, согласно которой на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и др.).

Изготовителю базы данных принадлежат:

1) исключительное право изготовителя базы данных. Содержание этого права определено в ст. 1334;

2) право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования. Это право близко к такому праву изготовителя фонограммы, предусмотренному в подп. 2 п. 1 ст. 1323 ГК РФ комментируемой главы, как право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования. В комментируемой статье определено, что право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковке своего имени или наименования действует и охраняется в течение срока действия исключительного права изготовителя базы данных. Данная часть, введенная Законом 2014 г. № 35-ФЗ, обозначает различие между указанными правами изготовителя базы данных и изготовителя фонограммы – в п. 4 упомянутой ст. 1323 ГК РФ предусмотрено, что право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования и право на защиту фонограммы от искажения действуют и охра-

40

няются в течение всей жизни гражданина либо до прекращения существования юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы;

3) право на обнародование базы данных. Указание на это право введено Законом 2014 г. № 35-ФЗ. При этом непосредственно определено, что понимается под обнародованием базы данных, – это осуществление действия, которое впервые делает базу данных доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, доведения до всеобщего сведения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом. В свою очередь, непосредственно определено также, что опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров базы данных с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики. В этих положениях прослеживаются четкие аналогии с подп. 4 п. 1 ст. 1323 комментируемой главы, предусматривающим и регламентирующим право изготовителя фонограммы на ее обнародование.

4. Правовое положение программ для ЭВМ и баз данных Защита прав на программы для ЭВМ

и базы данных

Основной формой защиты прав на программы для ЭВМ и базы данных является судебная защита, которая обеспечивается применением законодательно предусмотренных способов. Способами защиты авторских прав на программы и базы данных являются: признание права; восстановление права, существовавшего до его нарушения; прекращение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; возмещение причиненных убытков; иные способы защиты, предусмотренные ст. 12 ГК РФ.

Первым способом защиты авторских прав на программы для ЭВМ и базы данных, указанным в ст. 18 Закона о программах для ЭВМ, является признание права. Необходимость в применении данного способа возникает тогда, когда само наличие у субъекта авторских прав на программу или базу данных оспаривается или имеется неопределенность принадлежности этих прав (например, если программа или база данных опубликована автором анонимно).

Следующим способом защиты является восстановление положе-

ния, существовавшего до нарушения права. Данный способ применя-

ется, когда авторские права на компьютерные программы или базы данных могут быть реально восстановлены путем устранения последствий нарушения. Например, автор программы или составитель базы