Юзефович Ж.Ю. Право интеллектуальной собственности

21

Служебные произведения составляют значительную долю в объеме создаваемых произведений: в частности, свыше половины всех произведений на сегодняшний день создаются в порядке выполнения работником служебного задания в пределах его трудовых обязанностей1. Понятие служебного произведения имеет сложную межотраслевую законодательную конструкцию. В научных работах не выработано единого взгляда на правовую природу и критерии служебного произведения, отсутствуют соответствующие комплексные теоретические исследования.

В ч. 2 ст. 1295 Гражданского кодекса Российской Федерации2 (ГК РФ) закрепляется принадлежность исключительного права на служебное произведение за работодателем. Вместе с тем анализ судебной практики показывает, что вопрос о том, является ли произведение служебным и кто является обладателем исключительных прав, рассматривается в каждом третьем судебном заседании3.

Следует отметить, что служебное произведение – это произведение, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей4. Трудовые обязанности, в соответствии со ст. 21 Трудового кодекса Российской Федерации5 (ТК РФ), возлагаются на работника трудовым договором. Таким образом, произведение считается служебным, если между организацией и работником (автором) заключен трудовой договор. Авторские права в этом случае принадлежат автору, а исключительные – работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное. Некоторые виды правоотношений, устанавливаемых гражданско-правовыми договорами, имеют внешнее сходство с трудовыми правоотношениями, но их регулирование отличается от трудовых содержанием прав и обязанностей сторон. Трудовой договор заключается в соответствии с нормами, установленными ТК РФ,

1Гурский Р. А. Служебное произведение по российскому авторскому праву : автореф. дис. … канд. юрид. наук. Казань, 2007. С. 4.

2Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ (по сост. на 12 марта 2014 г.) // Собр. законодательства Рос.

Федерации. – 2006. – № 52 (часть 1), ст. 5496.

3Гурский Р. А. Служебное произведение по российскому авторскому праву …

С. 5.

4Статья 1295 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ.

5Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ.

22

а различные гражданско-правовые договоры – по нормам ГК РФ. Название гражданско-правового договора, как правило, сразу указывает на его характер1.

К гражданско-правовым договорам в сфере деятельности по созданию произведений можно отнести:

–договор об отчуждении исключительного права на произведение

(ст. 1285 ГК РФ);

–лицензионный договор о предоставлении права использования произведения (ст. 1286 ГК РФ);

–договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ) и др.

Ни один из перечисленных договоров не является основанием для деятельности по созданию произведений автором– сотрудником ОВД. Сотрудник ОВД подписывает контракт на прохождение службы, предусмотренный Федеральным законом «О полиции», который по своей природе является специальным видом договора. Контракт о прохождении службы – особый вид договора найма рабочей силы, урегулированный только административными отношениями, возникающими в процессе государственного управления и являющимися отношениями власти-подчинения, которые характеризуются юридическим неравенством сторон.

3. Субъекты авторского права. Физические лица как субъекты авторского права.

Наследники и иные правопреемники. Юридические лица как субъекты авторского права. Казенные учреждения системы МВД России

как субъекты авторского права

Субъектами авторского права являются лица, которым принадлежит субъективное авторское право в отношении произведения. Обладателями субъективного авторского права могут быть российские граждане, иностранцы, лица без гражданства, их наследники и иные правопреемники. Право на произведение для каждой категории субъектов возникает в связи с различными юридическими фактами – созданием произведения, переходом авторских прав по наследству, авторскому договору и т. д.

1 Трудовые и гражданско-правовые отношения. Домашняя правовая энцикло-

педия: работа. URL: http://base.garant.ru/58038910.

23

Важнейшими субъектами авторского права являются авторы произведений. Авторами признаются лица, творческим трудом которых создано произведение. Автор – творец нового.

Носителем субъективного авторского права является создатель произведения, его подлинный автор – человек, написавший книгу, сочинивший музыку, создавший скульптуру и т. п., поскольку деятельность по созданию произведения не относится к числу юридических актов, совершаемых специально для достижения определенного правового результата.

Возможность граждан обладать авторскими правами входит в содержание гражданской правоспособности, а последняя не зависит ни от возраста, ни от состояния здоровья человека. Для превращения этой абстрактной возможности в конкретное субъективное право необходим юридический факт. Роль такого факта выполняет создание произведения, т. е. юридический поступок, а не сделка. Но поскольку юридические поступки могут совершаться и недееспособными лицами, конкретные субъективные авторские права возникают независимо от возраста и состояния дееспособности.

По-иному, однако, обстоит дело с осуществлением авторских прав несовершеннолетними и недееспособными. За малолетних и полностью недееспособных граждан авторские права осуществляют их родители и опекуны. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет распоряжаются своими авторскими правами самостоятельно.

Субъектами авторского права признаются не только граждане Российской Федерации, но и иностранцы, а также лица без гражданства. Однако, если произведения российских граждан охраняются независимо от места их обнародования или нахождения в иной объективной форме, то произведения иностранных авторов и лиц без гражданства охраняются при условии, что они:

–либо обнародованы на территории Российской Федерации или находятся в Российской Федерации в какой-либо объективной форме;

–либо пользуются охраной в соответствии с международными договорами Российской Федерации (ст. 1256 ГК РФ).

Авторские произведения нередко создаются не одним, а двумя или несколькими лицами. В таком случае можно говорить о соавторстве.

Для соавторства требуется, чтобы произведение представляло собой единое целое и являлось результатом творческой деятельности двух или нескольких лиц, т. е. чтобы оно выступало как коллективное

24

произведение. При отсутствии хотя бы одного из указанных условий нет и соавторства.

Стоит отметить некоторые особенности перехода авторского права по наследству.

Прежде всего по наследству к наследникам переходят не все авторские права, а только их часть. В законе указывается, что по наследству не переходят право авторства, право на авторское имя и право на защиту репутации автора.

Однако и в отношении этих прав к наследникам переходят права на защиту названных прав от нарушений со стороны третьих лиц, если только автор не назначил для этих целей специальное лицо1.

4. Права авторов, их виды и характеристика. Срок действия авторских прав

В авторские права включаются:

–исключительное право, носящее имущественный характер (комментарий к ст. 1270 ГК РФ);

–личные неимущественные права, в том числе право авторства, право на имя; право на неприкосновенность произведения;

–иные права, которые на основании различных критериев не могут быть однозначно отнесены к исключительным или личным неимущественным правам.

В то же время отнесение прав к имущественным или личным неимущественным имеет большое практическое значение, например, при применении норм о защите, предусмотренных ст.ст. 1251, 1252 ГК РФ. В частности, такой способ защиты, как компенсация морального вреда, применяется лишь при нарушении личных неимущественных прав, а компенсация, предусмотренная п. 3 ст. 1252 ГК РФ и взыскиваемая взамен причиненных убытков, арест на материальные носители, оборудование и материалы в качестве обеспечительной меры могут быть применены при нарушении исключительных прав.

Исключительное право на произведение представляет собой легальную монополию правообладателя использовать произведение по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом и разрешать или запрещать другим лицам его использование (комментарий к ст. 1270 ГК РФ).

1Долгов С. Г., Юзефович Ж. Ю. Развитие институтов авторского и смежного права в гражданском праве России. М., 2013.

25

Право авторства – это право признаваться автором произведения (комментарий к ст. 1265 ГК РФ).

Право автора на имя – это право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, т. е. анонимно (комментарий к ст. 1265 ГК РФ).

Право на неприкосновенность произведения – это право на внесение в произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (комментарий к ст. 1266 ГК РФ).

К иным авторским правам, предусмотренным комментируемой статьей, необходимо отнести:

–право на обнародование1 – право осуществить действие или дать согласие на осуществление действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом (комментарий к ст. 1268 ГК РФ);

–право на вознаграждение за служебное произведение (комментарий к ст. 1295 ГК РФ). С 1 октября 2014 г. законодателем уточнено право автора, создавшего служебное произведение, на вознаграждение, которое не ограничивается случаями использования произведения. Автор имеет право на вознаграждение и тогда, когда работодатель сохранил произведение в тайне, передал исключительное право другому лицу, а последний так и не начал использовать это произведение. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом. Право на вознаграждение за служебное произведение не отчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам;

–право следования – право автора или наследника на получение вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи оригинала произведения изобразительного искусства, а также авторских рукописей (автографов) литературных и музыкальных произведений при каждой публичной перепродаже соответствующего ориги-

1Гаврилов Э. П. Комментарий Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» (постатейный). М. : Спарк, 1996. С. 69–70.

26

нала, в которой в качестве продавца, покупателя или посредника участвует аукционный дом, галерея изобразительного искусства, художественный салон, магазин или иная подобная организация;

–право доступа к произведениям изобразительного искусства – право требовать от собственника оригинала произведения предоставления возможности осуществлять право на воспроизведение своего произведения (комментарий к ст. 1292 ГК РФ).

Перечисленные в комментируемой статье авторские права могут быть классифицированы в зависимости от субъекта на первоначальные (принадлежащие автору, создавшему произведение) и производные (принадлежащие правообладателям по закону или по договору), а также в зависимости от вида объекта (некоторые виды прав характерны лишь для отдельных видов объектов, например: право следования и право доступа – для произведений искусства, рукописей, автографов).

В ст. 1281 Гражданского кодекса Российской Федерации подробно расписаны все возможные сроки действия авторского права:

–авторские права наследников действуют в течение 70 лет после смерти автора, считая с 1 января года, следующего за годом смерти;

–авторское право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни и 70 лет после смерти последнего автора, пережившего других соавторов;

–авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет после смерти автора, действует в течение 70 лет после его выпуска;

–если автор был репрессирован и реабилитирован посмертно, то срок охраны прав начинает действовать с 1 января года, следующего за годом реабилитации;

–если автор работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, срок охраны авторских прав увеличивается на 4 года.

5. Виды договоров о передаче авторских прав

Гражданским кодексом Российской Федерации предусмотрено несколько видов договоров о передаче авторских прав, а именно: договор об отчуждении исключительного права на произведение (ст. 1285 ГК РФ); лицензионный договор о предоставлении права использования произведения (ст. 1286 ГК РФ); договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ).

Договор об отчуждении исключительного права на произведение

означает переход имущественных прав в полном объеме, помимо иных прав, не относящихся к исключительным (право следования,

27

право доступа). Кроме того, при отчуждении исключительного права на произведение за автором сохраняются личные неимущественные права, которые не могут быть переданы другим лицам, в том числе право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения и др. В некоторых случаях, предусмотренных ГК РФ, сохраняются и некоторые имущественные права, в частности право на вознаграждение авторов музыкального произведения (как с текстом, так и без текста), использованного в аудиовизуальном произведении (п. 3

ст. 1263 ГК РФ).

Договор об отчуждении исключительного права не прекращает действие заключенных ранее лицензионных договоров, в том числе на исключительных условиях, запрещает автору (правообладателю) осуществлять использование произведения способами, предусмотренными ст. 1270 ГК РФ, но при этом не препятствует автору создавать другие произведения на аналогичные темы. Полный объем исключительного права означает перечень тех правомочий, которые предусмотрены в названной статье. Приобретатель исключительного права получает легальную монополию на использование произведения указанными способами на весь срок действия исключительного права (комментарий к ст. 1281 ГК РФ). Права наследников умершего автора действуют лишь в части непереданных прав (право на обнародование, право следования и др.).

К признакам договора об отчуждении исключительного права на произведение относятся:

–цель договоров – переход исключительных прав от одного лица

кдругому по воле правообладателя с возможностью приобретателя как самому использовать охраняемое произведение, так и распоряжаться исключительным правом на него в полном объеме в пределах сроков действия исключительного права, установленных законом;

–у первоначального правообладателя (отчуждателя) исключительное право не сохраняется. У автора, чьим творческим трудом создано произведение, сохраняются личные неимущественные права, а в некоторых случаях иные интеллектуальные права;

–приобретатель исключительных прав становится легальным монополистом в отношении охраняемого объекта, за исключением случаев «обременения» права лицензиями, а также случаев свободного использования объекта;

–отчуждаемое исключительное право может быть ограничено исключительными, неисключительными, смешанными лицензиями, вы-

28

данными обладателем исключительного права или предыдущими правообладателями;

–приобретатель исключительного права по общему правилу становится правопреемником правообладателя в имущественных правоотношениях, возникающих по поводу охраняемого объекта;

–приобретатель исключительного права имеет право распоряжаться им независимо от указания на это в договоре;

–правоотношения, возникающие между правообладателем и приобретателем исключительного права, являются обязательственными,

амежду приобретателем и всеми иными лицами, за исключением лицензиатов по ранее выданным лицензиям, – абсолютными;

–сторонами договора могут быть как физические, так и юридические лица;

–отчуждение исключительного права может происходить в рамках как возмездного, так и безвозмездного договора, на что должно быть прямо указано в договоре.

Договор об отчуждении исключительного права заключается только в письменной форме. При этом несоблюдение письменной формы договора согласно п. 2 ст. 162 ГК РФ влечет за собой недействительность такого договора.

Переход исключительного права по договору об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных требует государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

К существенным условиям договоров об отчуждении исключительного права относятся условия:

–об охраняемом объекте;

–о цене, если договор является возмездным.

Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения. Для лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения характерны следующие признаки, отличающие их от других договоров:

– целью лицензионного договора является приобретение прав на произведение для его использования в своей хозяйственной деятельности, а для передачи другим лицам – лишь в пределах, разрешенных лицензиаром (на основании сублицензии), при этом лицензиат должен выступать субъектом хозяйственной деятельности, в рамках которой допускается использование произведения;

29

–по лицензионному договору исключительное право не отчуждается, предоставляются отдельные правомочия на определенных условиях, в связи с чем в науке зачастую проводят аналогию лицензионного договора и договора аренды1;

–за лицензиаром сохраняется исключительное право на произведение, которое становится «обремененным» лицензионным договором;

–лицензиат становится правообладателем на определенных условиях и в пределах, установленных договором, и должником по отношению к лицензиару;

–лицензиат вправе предоставлять приобретенные права другим лицам только в случаях, прямо предусмотренных договором, автоматически это право с заключением лицензионного договора не переходит;

–существенными условиями лицензионного договора являются условия о характере передаваемых прав, способах использования произведения, цене;

–лицензионные договоры являются возмездными, за исключением случаев, прямо предусмотренных договором;

–по договору исключительной лицензии лицензиар приобретает временную легальную монополию на определенных условиях и в определенных пределах в отличие от приобретателя исключительных прав по договору об отчуждении исключительного права; в этих пределах возникают абсолютные отношения между лицензиатом и другими лицами, в том числе и правообладателем (ограниченная легальная монополия).

На лицензионные договоры о предоставлении права использования произведения распространяются нормы ст. 1238 ГК РФ о сублицензировании. При наличии письменного согласия лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

Форма лицензионного договора о предоставлении права использования произведения – письменная. Устная форма допускается:

–при использовании произведения в периодическом печатном издании. Под периодическим печатным изданием согласно ст. 2 Федерального закона от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации» понимаются газета, журнал, альманах, бюллетень,

1Ведомости Совета Народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. – 1992. – № 7, ст. 300.

30

иное издание, имеющее постоянное наименование (название), текущий номер и выходящее в свет не реже одного раза в год;

– в отношении лицензионных договоров, заключаемых в упрощенном порядке (ранее ГК РФ использовал категорию «оберточные лицензии»).

Открытая лицензия. Это новый вид лицензионного договора, предусматривающего предоставление лицензиату права использования произведений науки, литературы или искусства (объектов авторского права), – открытая лицензия. При этом следует иметь в виду, что, за исключением особенностей, предусмотренных комментируемой статьей, к лицензионным договорам применяются общие правила, установленные ГК РФ о лицензионных договорах.

Такой договор является договором присоединения, а значит, в силу п. 1 ст. 428 ГК РФ его условия определяются лишь одной стороной (в данном случае – правообладателем) и могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Хотя ст. 428 ГК РФ и говорит о том, что условия договора определяются в формулярах или иных стандартных формах, комментируемая статья устанавливает иное правило – такие условия должны быть доступны неопределенному кругу лиц, и размещены таким образом, чтобы лицензиат ознакомился с ними перед началом использования соответствующего произведения.

По общему правилу, закрепленному в п. 2 ст. 1235 ГК РФ, лицензионный договор заключается в письменной форме, ее несоблюдение влечет за собой недействительность договора.

Для открытой лицензии из этого положения сделано исключение, согласно которому в самой открытой лицензии может быть указано, совершение каких действий будет считаться акцептом ее условий. При этом в дополнение к предусмотренным п. 3 ст. 438 ГК РФ действиям, считающимся акцептом, по выполнению указанных в договоре условий этого договора (например, начало использования произведения) акцептом могут считаться и иные действия, совершенные, в том числе до начала фактического использования произведения (например, выражение в электронной форме согласия с условиями договора).

Открытая лицензия является договором, заключаемым на условиях простой (неисключительной) лицензии, соответственно, его предметом является право использования результата интеллектуальной деятельности в пределах тех прав и теми способами, которые преду-