Шашин Д.Г. Подготовка и проведение ОРМ
.pdfЭлектронные носители информации, содержащие копию изъятой информации, передаются лицу, у которого они были изъяты, или законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации, о чем делается запись в протоколе.
Вслучае если на месте проведения обследования невозможно изготовить копии документов и (или) скопировать информацию с электронных носителей информации или передать их одновременно
сизъятием документов и (или) электронных носителей информации, сотрудник, осуществляющий изъятие, передает заверенные копии документов и (или) электронные носители информации, содержащие копии изъятой информации, лицу, у которого были изъяты эти документы, и (или) законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в течение пяти рабочих дней после изъятия, о чем делается запись в протоколе.
ФЗ об ОРД в ст. 15 предписывает, что в случае изъятия документов, предметов, материалов, при проведении гласных ОРМ, должностное лицо, осуществившее изъятие, составляет протокол в соответствии с требованиями уголовнопроцессуального законодательства РФ (ст. 166 УПК РФ).
Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств.
Впротоколе указываются:
−место и дата проведения обследования, в ходе которого проводилось изъятие, время его начала и окончания с точностью до минуты;
−должность, фамилия и инициалы лица, составившего прото-
кол;
−фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в обследовании, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности;
−перечень изъятых предметов и документов, а также обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, с указанием их количества и индивидуальных признаков;
−сведения о технических средствах, использованных при проведении обследования, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, общее время аудио- , видеозаписи, полученные результаты.
61
Впротоколе описываются действия в том порядке, в каком они производились, а также приводятся заявления лиц, участвовавших в изъятии. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие
визъятии, были заранее предупреждены о применении при изъятии технических средств.
Протокол не должен содержать грамматических ошибок и двусмысленных выражений. Следует помнить, что сведения, содержащиеся в протоколе, составляемом в процессе изъятия в рамках обследования, могут стать доказательствами по уголовному делу и должны восприниматься однозначно всеми, кто будет с ними знакомиться. Особое внимание следует уделить последовательности изложения и полноте фиксации хода и результатов изъятия. Все эти факторы будут исследоваться не только следователем, дознавателем, судьей, но и адвокатом.
Точное следование требованиям к составлению протокола обеспечивает возможность его дальнейшего использования в качестве источника доказательства по возбужденному уголовному делу.
Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в обследовании. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении, в том числе и собственноручно. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола удостоверяются подписями этих лиц.
Протокол подписывается лицом, составившим его, и лицами, участвовавшими в обследовании.
Если лицо, участвующее в обследовании, отказалось подписать протокол, сотрудник, проводивший обследование, вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется его подписью, а также подписями лиц, приглашенных для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов обследования.
Лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое подлежит обязательному занесению в протокол, в том числе по его желанию собственноручно.
После подписания протокола изготавливается его копия, которая передается юридическому лицу либо физическому лицу, указанному в протоколе, о чем в нем делается запись. При невозможности изготовления копии протокол составляется в двух экземплярах.
Вслучае отказа от получения, а также при невозможности вручить копию протокола по иным обстоятельствам об этом делаются отметки в протоколе и в его копии (втором экземпляре), удостоверенные подписью сотрудника, проводившего обследование, а также
62
подписями лиц, приглашенных для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов обследования.
Копия протокола (второй экземпляр) направляется юридическому лицу либо физическому лицу, указанному в протоколе, по почте заказным письмом не позднее рабочего дня, следующего за днем окончания обследования.
Указание на содержание протокола гласного ОРМ со ссылкой на нормы УПК РФ отдельные сотрудники оперативных подразделений воспринимают как возможность его использования как доказательства по уголовному делу. Однако уголовно -процессуальный закон не позволяет ставить знак равенства между результатами ОРД (в виде протокола ОРМ) и доказательствами. Это обусловлено принципиальными отличиями ОРД и уголовного судопроизводства. Прежде всего, они различаются своей правовой природой и особенностями нормативного правового регулирования.
Е.А. Доля отмечает, что отличие результатов ОРД от доказательств обусловлено различием их правовой природы, которая объективно предопределяет предназначенность и допустимые пределы их использования1. Результаты ОРД изначально не могут отвечать требованиям, предъявляемым к процессуальным доказательствам, т.к. они получены ненадлежащим субъектом и ненадлежащим способом. В УПК РФ изложен исчерпывающий перечень субъектов, наделенных правом собирать доказательства. К ним относятся суд, прокурор, следователь и дознаватель (ч. 1 ст. 86). Иные лица, в том числе сотрудники правоохранительных органов, уполномоченные на производство ОРМ, а также руководители органов, осуществляющих ОРД, могут лишь представлять предметы и документы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств 2.
Содержание доказательства формируется исключительно в уго- ловно-процессуальной форме. При проведении ОРМ формируются не доказательства, а результаты ОРД, т.е. сведения, имеющие значение для уголовно-процессуальной деятельности. Следовательно, сами по себе результаты ОРД не являются доказательствами. Они не могут быть непосредственно использованы в качестве таковых для установления предмета доказывания в целом и виновности лица в
1Доля Е.А. Результатам оперативно-розыскной деятельности нельзя придавать статус доказательств в уголовном процессе // Российская юстиция. 2007. № 6. С. 39.
2Шамардин А.А. К вопросу об использовании результатов оперативно -ро- зыскной деятельности в доказывании // Труды Оренбургского института (филиала) МГЮА. Вып. 9. Оренбург, 2008. С. 342356.
63
совершении преступления в частности, т.к. порядок их получения отличается от процедуры получения уголовно-процессуальных доказательств.
Материалы, полученные в ходе ОРМ, должны пройти процессуальный путь преобразования сведений в доказательства. Для вовлечения информации, полученной непроцессуальным путем, в уголовное дело необходимо дополнительно произвести следственные действия, которые позволят субъектам процессуальной деятельности воспринять факты и обстоятельства, имеющие значение для дела, и облечь их в определенную уголовно-процессуальным законом форму.
Чтобы получить полноценное доказательство, результаты ОРД должны содержать сведения, имеющие значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию; указание на источник получения предполагаемого доказательства или предмета, который может стать доказательством; а также данные, позволяющие проверить в процессуальных условиях доказательства, сформированные на их основе.
Сказанное находит свое подтверждение и в позиции Конституционного Суда РФ, который утверждает, что результаты ОРМ являются не доказательствами, а лишь сведениями об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований ФЗ об ОРД, могут стать доказательствами только после закрепления их надлежащим процессуальным путем, а именно на основе соответствующих норм уголовно-процессуального закона1.
Таким образом, резюмируя изложенное, мы приходим к следующим выводам.
1.Результаты ОРД могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, а также использоваться в доказывании по уголовным делам.
2.Результаты обследования, проводимого непосредственно сотрудником оперативного подразделения, оформляются рапортом или справкой.
3.При проведении гласного обследования с участием других лиц и специалистов составляется акт (протокол), который по своей форме и содержанию в максимально допустимых пределах должен соответствовать требованиям, предъявляемым к составлению протокола следственного осмотра.
1 По жалобе граждан М.Б. Никольской и М.И. Сапронова на нарушение их конституционных прав отдельными положениями Федерального закона «Об опе- ративно-розыскной деятельности» : определение Конституционного Суда РФ от 04.02.1999 № 18-О // СПС КонсультантПлюс.
64
4.В случае изъятия документов, предметов, материалов, а также обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, при проведении ОРМ, должностное лицо, осуществившее изъятие, составляет протокол в соответствии с требованиями УПК РФ
5.Точное следование требованиям к составлению протокола обеспечивает возможность его дальнейшего использования в качестве источника доказательства по возбужденному уголовному делу.
65
7. П ОРЯ ДОК Х РА Н Е Н И Я , У Ч Е Т А И П Е РЕ ДА Ч И В Е Щ Е С Т В , П РЕ ДМ Е Т ОВ И ДОК У М Е Н Т ОВ , И ЗЪ Я Т Ы Х П РИ П РОВ Е ДЕ Н И И Г Л А С Н ОГ О
ОП Е РА Т И В Н О -РОЗЫ С К Н ОГ О М Е РОП РИ Я Т И Я «ОБ С Л Е ДОВ А Н И Е
ПОМ Е Щ Е Н И Й , ЗДАН И Й , С ООРУ Ж Е Н И Й , У Ч А С Т К ОВ М Е С Т Н ОС Т И
ИТ РА Н С П ОРТ Н Ы Х С РЕ ДС Т В »
Правую основу организации хранения, учета и передачи предметов, документов, материалов и сообщений, изъятых при проведении гласных ОРМ, составляют положения УПК РФ, Федеральных законов от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции», постановлений Правительства Российской Федерации от 08.05.2015 № 449 «Об условиях хранения, учета и передачи вещественных доказательств по уголовным делам», от 12.04.2010 № 224 «Об условиях хранения, учета и передачи вещественных доказательств, относящихся к категории наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, сильнодействующих и ядовитых веществ, а также инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств и психотропных веществ», от 28.09. 2015 № 1027 «О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», от 23.08.2012 № 848 «О порядке реализации или уничтожения предметов, являющихся вещественными доказательствами, хранение которых до окончания уголовного дела или при уголовном деле затруднено», от 01.04.2014 № 199 «Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и Перечня должностных лиц органов внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», от 30.12.2016 № 946 «Об организации деятельности в органах внутренних дел Российской Федерации по обеспечению сохранности и учета вещественных доказательств и иных изъятых предметов и документов», от 31.12.2009 № 1025 «Об утверждении Инструкции о порядке хранения вещей, явившихся орудиями
66
совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении», от 17.12.2012 № 1107 «Об утверждении Порядка осуществления приемаизъятого, добровольно сданного, найденного оружия, боеприпасов, патронов к оружию, взрывных устройств, взрывчатых веществ», соглашения МВД России и Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 10 июня 2013 года № 1/5390/01-12/217 «О порядке взаимодействия Министерства внутренних дел Российской Федерации и Федерального агентства по управлению государственным имуществом по организации приема-передачи предметов, являющихся вещественными доказательствами, хранение которых до окончания уголовного дела или при уголовном деле затруднено» и др.
Изъятые в ходе обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств предметы и документы, подлежащие последующему использованию в уголовном судопроизводстве, учитываются и хранятся в порядке, предусмотренном для учета и хранения вещественных доказательств.
Основанием для помещения в камеру хранения вещественных доказательств (специальное хранилище) предметов и документов, изъятых при проведении гласных оперативнорозыскных мероприятий по обследованию помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, является рапорт сотрудника, в чьем производстве находится материал, согласованный с начальником территориального органа.
Ответственное лицо при приеме изъятых предметов и документов проверяет целостность упаковки и ярлыков обеспечения сохранности, их соответствие описанию в прилагаемых документах и не принимает изъятые предметы и документы в случае нарушения целостности упаковки либо ярлыка обеспечения сохранности.
При приеме предметов и документов, изъятых при проведении ОРМ, переданных по подведомственности из другого органа, должностное лицо территориального органа, ответственное за ведение делопроизводства, привлекает начальника подразделения с целью проверки целостности упаковки, наличия и целостности пояснительных надписей, оттисков штампов, печатей. При отсутствии упаковки, нарушении ее целостности, отсутствии либо повреждении пояснительных надписей, подписей, оттисков печатей и штампов прием вещественных доказательств осуществляется указанными лицами в установленном порядке. О выявленных недостатках составляется акт.
67
При приеме на хранение изъятых предметов и документов в камеру хранения вещественных доказательств (специальное помещение, специальное хранилище) ответственное лицо оформляет и выдает квитанцию (расписку).
Прием на хранение большого количества изъятых предметов, вещей и документов, а также их выдача и возврат из камеры хранения вещественных доказательств (специального хранилища) производятся на основании акта приемапередачи.
Квитанция (расписка) и акт приема-передачи составляются в двух экземплярах, один из которых приобщается к материалам дела (оперативного учета, номенклатурного, материалам проверки), другой – в дело (наряд).
При приеме на хранение и выдаче из специального помещения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также прекурсоров ответственным лицом оформляются соответствующие документы, предусмотренные постановлением Правительства Российской Федерации от 12.04.2010 № 224.
Выдача изъятых предметов и документов из камеры хранения вещественных доказательств (специального помещения, специального хранилища) до принятия решения об их судьбе в целях проведения процессуальных действий и иных мероприятий производится на основании письменного указания руководителя подразделения, сотрудник которого произвел изъятие.
Выдача изъятых предметов и документов осуществляется по рапорту лица, осуществляющего проведение ОРМ, в котором содержатся сведения о цели получения изъятого предмета или документа, а также сведения о конкретном должностном лице, которому надлежит выдать изъятый предмет или документ, завизированный заместителем начальника МВД, ГУ, УМВД России по субъекту РФ – начальником полиции. Рапорт приобщается ответственным лицом в дело (наряд).
Хранящиеся в камерах хранения вещественных доказательств (специальных хранилищах, специальных помещениях) изъятые предметы, документы и вещества учитываются в журнале учета из ъятых вещей и документов.
Журналы учета брошюруются, нумеруются и скрепляю тся оттиском гербовой печати территориального органа. Количество листов в журнале учета заверяется на последней странице подписью руководителя либо ответственного сотрудника подразделения делопроизводства и режима территориального органа.
В журналы учета вносятся записи о приеме на хранение, выдаче, возврате или передаче изъятых предметов и документов, иные
68
необходимые сведения об их движении. Изъятые предметы и док у- менты, поступившие на хранение, регистрируются в книге (журнале) учета в день их поступления. Каждый предмет (документ) в книге (журнале) учета указывается отдельно в хронологическом порядке, ему присваивается порядковый номер.
Изъятые предметы и документы, которые не могут храниться в камере хранения вещественных доказательств (специальном помещении, специальном хранилище), передаются на хранение в государственные органы, имеющие условия для их хранения и наделенные правом в соответствии с законодательством Российской Федерации на их хранение.
При этом наркотические средства, которые не могут храниться в специальном помещении территориального органа в случае их громоздкости, большого количества (веса, объема), могут передаваться на хранение юридическому лицу, имеющему лицензию на осуществление деятельности, связанной с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, включая их хранение, на основании заключаемого договора между органом внутренних дел и юридическим лицом.
Передача вещественных доказательств, иных изъятых предметов и документов на хранение юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю оформляется актом приема-передачи, составленным в 3 экземплярах, один из которых приобщается к материалам оперативно-розыскного производства, другой – передается представителю юридического лица или индивидуальному предпринимателю, третий – в дело (наряд).
Передача наркотических средств на хранение юридическому лицу оформляется актом приема-передачи в 2 экземплярах, первый из которых приобщается к соответствующему делу оперативно-ро- зыскного производства, второй передается представителю юридического лица. Копия акта приема-передачи приобщается в дело (наряд).
Наркотические средства и психотропные вещества должны храниться отдельно от прекурсоров, а хран ение ядовитых прекурсоров разрешается только в помещениях, имеющих надлежащие условия для их содержания, исключающие вредные последствия для жизни и здоровья людей (по согласованию со специалистом-химиком).
При вынесении постановления об отказе в возбуждении уголовного дела должностное лицо, рассматривающее сообщение о преступлении, обязано принять решение об изъятых наркотических средствах и психотропных веществах, указав его в постановлении. В случае принятия решения об их уничтожении изъятые наркотические
69
средства и психотропные вещества уничтожаются по истечении установленного срока обжалования указанного постановления.
Лицо, в производстве которого находится материал (ДОУ, проверки сообщения о преступлении), несет персональную ответственность, предусмотренную действующим законодательством, за сохранность изъятых предметов и документов до их передачи ответственному лицу в камеру хранения вещественных доказательств (специальное помещение, специальное хранилище) либо хранителю (юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю) в рамках заключенного договора хранения.
Изъятое оружие, боеприпасы, патроны к оружию принимаются, учитываются и хранятся в комнате хранения оружия территориального органа, в порядке, предусмотренном нормативными правовыми актами МВД России1.
При возможности безопасной транспортировки взрывчатые вещества и предметы, их содержащие, в том числе полученные после уничтожения боеприпасов и патронов к оружию, должны передаваться для хранения на складах (базах, арсеналах) государственных военизированных организаций, оборудованных для хранения взрывчатых веществ, или для уничтожения на полигонах государственных организаций специалистами инженерно-саперных (инженерно-тех- нических) подразделений государственных военизированных организаций.
Взрывчатые вещества и предметы, их содержащие, безопасные транспортировка и хранение которых возможны, направляются в установленном порядке для исследования (экспертизы) в экспертно - криминалистическое подразделение.
Взрывчатые вещества и предметы, их содержащие, при отсутствии необходимости исследования в экспертнокриминалистическом подразделении, а также исследованные в экспертно -криминали- стическом подразделении и не признанные вещественными доказательствами в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации уничтожаются по решению суда в десятидневный срок.
При наличии оснований для признания обнаруженных, изъятых взрывчатых веществ и предметов, их содержащих, вещественными
1 Об утверждении Порядка осуществления приема изъятого, добровольно сданного, найденного оружия, боеприпасов, патронов к оружию, взрывных устройств, взрывчатых веществ : приказ МВД России от 17.12.2012 № 1107; Об организации снабжения, хранения, учета, выдачи (приема) и обеспечения сохранности вооружения и боеприпасов в органах внутренних дел Российской Федерации : приказ МВД России от 12.01.2009 № 13.
70