17. Проблемы применения иностранного права.

Обращение к нормам иностранного правопорядка, обусловленное коллизионной нормой или выбором сторон, представляет собой весьма непростую задачу, причем не только для суда, но в большинстве случаев и для самих сторон. Две основные проблемы: 1) каковы должны быть действия суда, если содержание иностранного права не удается установить (при невозможности установить надлежащее содержание иностранного права применяется национальное право суда — lex fori (Закон страны суда); 2) каковы юридические последствия неправильного установления или неверного применения иностранного закона. Главным аспектом такой проблемы как юридические последствия неверного применения иностранного права выступает наличие или отсутствие в этом основания, могущего служить поводом для кассации вынесенного решения. Нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными: 1) если суд не применил закона, подлежащего применению; 2) если суд применил закон, не подлежащий применению; 3) если суд неправильно истолковал закон. Применение норм иностранного права не должно нарушать основы местного правопорядка. В МЧП выработан особый институт— оговорка о публичном порядке: на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется, и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если последствия такого применения противоречат публичному порядку данного государства. В международном праве установлено, что суд вправе обратиться к оговорке о публичном порядке, если применение иностранного права явно несовместимо с национальным правопорядком (ст. 12 Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.).

18. Применение и толкование иностранного права.

Национальное право государств в отличие от международного публичного права обладает территориальным характером, т.е. действует и пределах территории своего государства. Однако интересы международного общения требуют признания и применения в определенных пределах иностранного права. Именно в этих случаях говорят об экстратерриториальном действии права. Иностранное право применяется на территории другого государства на основе и в рамках национального права последнего и в соответствии с общепризнанными принципами международного права. Можно выделить три принципиальных положения, определяющих основы применения иностранного права:-на территории данного государства иностранное право может применяться лишь при наличии прямых предписаний об этом национального права; -национальное право предусматривает общие принципы, на которых строится применение иностранного права, методы установления его содержания, порядок и пределы его применения; -применение иностранного права осуществляется также в соответствии с общепризнанными принципами международного права. Проблемы толкования в РФ разрешаются в соответствии со ст. 1191 ГК РФ (установление содержания норм иностранного права), ст. 166 СК РФ (тоже самое), ст. 14 АПК РФ (применение норм иностранного права). Содержание норм иностранного права устанавливается российским судом ex officio (по обязанности) в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства.

19. Установление содержания иностранного права.

Процесс регулирования частноправовых отношеий с иностранным элементом состоит из двух стадий. Первая стадия – ϶ᴛᴏ решение коллизионного вопроса и выбор применимого права на базе предписаний коллизионной нормы права страны суда. Вторая стадия представляет собой непосредственное применение избранного права. В случае если компетентным признано иностранное право, неизбежно возникновение специфических проблем: определение общих понятий права другого государства; установление его содержания; особенности толкования и применения иностранного закона. Общее положение – суд обязан установить содержание иностранного права ex officio (по должности) в целях определения нормативно-правовой основы будущего судебного решения.

Европейская конвенция относительно информации об иностранном законодательстве устанавливает процедуру и механизм, предназначенные облегчить судам доступ к информации об иностранном праве. Государства-участники обязаны создать при министерствах юстиции специальные отделы либо самостоятельные ведомства, занимающиеся сбором информации об иностранном и национальном праве; отвечающие на запросы соответствующих иностранных и нац. органов о содержании нац. и иностранного права; направляющие запросы в компетентные органы иностранных гос-в о содержании права данных гос-в.

Положения российского законодательства о порядке и способах установления содержания иностранного права содержатся в ГК, СК и АПК. Суд в соответствии со своими полномочиями обязан самостоятельно заниматься установлением содержания иностранного права. Механизм этого процесса – дипломатический порядок, официальные запросы через Минюст России, непосредственные сношения судов разных государств друг с другом и иными компетентными органами. Суд устанавливает содержание норм иностранного права в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего государства (п. 1 ст. 1191 Гражданского кодекса). Необходимо также учитывать иностранную судебную практику.

Российские суды вправе обращаться с запросами о содержании иностранного права в Минюст России, в иные компетентные органы РФ, в зарубежные компетентные органы, привлекать экспертов (абз. 1 п. 2 ст. 1191 Гражданского кодекса). Участвующие в деле лица по собственной инициативе могут предоставлять российским судам информацию о содержании иностранного права, соответствующие документы, иным образом помогать суду при определении содержания применимого иностранного права (абз. 2 п. 2 ст. 1191 Гражданского кодекса).

В законодательстве закреплено применение российского права, несмотря на решение коллизионного вопроса в пользу иностранного права, в случаях, если все предпринятые в соответствии с законом действия не помогли в «разумные» сроки установить содержание иностранного права (п. 3 ст. 1191 Гражданского кодекса). Понятие «разумные» сроки законом не определено. С позиции отечественной доктрины – ϶ᴛᴏ время, обычно необходимое для установления содержания норм иностранного права.