21. Источники мчп. Теория Lexmercatoria.

Источники права - это те формы, в которых находят свое выражение нормы права.

Для международного частного права характерны следующие основные источники: 1) международные договоры; 2) внутреннее законодательство; 3) судебная и арбитражная практика; 4) обычаи.

По российскому законодательству право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ и др. законов, а также обычаев, признаваемых в РФ.

Особенности определения права, подлежащего применению международным комм. арбитражем, устанавливаются законом о международном комм. арбитраже (ч. 1 ст. 1186 ГК РФ).

Основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных гос-в и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания.

Нац. законодательство в области МЧП действует в пределах каждого отдельного гос-ва и является результатом реализации нормотворческой функции гос. органов, которая воплощает в конечном счете цели и интересы различных слоев гражданского общества данного гос-ва.

Международные договоры являются результатом согласования воли различных гос-в, принимающих участие в них, т.е. представляют собой соглашение гос-в относительно признания норм в качестве юр. обязательных правил поведения. Международные соглашения в области МЧП регулируют правоотношения с участием юр. и физ. лиц - субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на гос-ва, участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со своими международными обязательствами.

Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, доктрина и практика рассматривают в качестве источников международного частного права.

Обычаи - это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона. Международные обычаи характеризуются тем, что носят неписаный характер, их нормативное содержание формируется в практике на протяжении более или менее длительного периода времени, служащего доказательством «всеобщей практики».

Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным источником права.

Правила lex mercatoria носят рекомендательный характер, выработаны практикой; они наиболее удобны и приспособлены к международной торговле и мб изменены по желанию сторон. Однако в системе "мягкого" права есть императивные положения, которые не мб изменены соглашением сторон. Основополагающие принципы регулирования международного торгового оборота и поведения его участников: добросовестности; разумности; обязательного соблюдения договоров; честная деловая практика.