13. Понятие форм (источников) права. Их виды.

Источником права следует также признать форму выражения государственной воли, форму, в которой содержится правовое решение государства. С помощью формы право обретает свои неотъемлемые черты и признаки: общеобязательность, общеизвестность и т. д.

Источник права – это форма официального выражения общеобязательных предписаний, создаваемых органами государства в целях регламентации общественного порядка.

Под формой (источником) права принято понимать способы придания официальной юридической силы правилу поведения и ее внешнее официальное выражение.

Поясним, что общеобязательными предписания (нормы права, индивидуально-властные распоряжение и т.д.) могут содержаться не только в нормативно-правовых актах, но и решениях судов, нормативных договорах, обычаях и иных источниках.

Понятие источник права многозначно. Если исходить из общепринятого значения термина «источник», то в области публичных отношений таковым может быть признана реальная сила, созидающая право. Такой силой, прежде всего, является власть государства. Именно органы государства способны принимать разнообразные правовые акты, которые могут содержать нормы права или быть официальной формой применения юридических норм. Это судебные и административные акты органов гос. власти (решения, определения судов, приказы, распоряжения и другие властные акты органов государства).

Источники права в юридическом смысле – подразумевающие наличие «внешних» форм по отношению к содержанию (нормам права). Такими формами являются закон, указ президента, решение суда, постановление правительства, договор и т.д. Все они содержат нормы права, следовательно, признаются источниками права. Еще один общий признак: все современные источники права – это официальные документы, содержащие общеобязательную информацию о правах, обязанностях либо ответственности физических или юридических лиц.

Все источники права можно поделить на 2 группы: нормативно-правовые акты (законы, указы, постановления, инструкции, договоры) и иные источники права ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты, решения органов власти). Критерием разграничения в данном случае источников права выступает нормативность, подразумевающая, что юридические документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные и охраняемые от нарушения государством.

Обычно в теории государства и права указывают на 4 вида источника права: нормативно-правовой акт, судебный прецедент, санкционированный обычай и нормативный договор.

Правовой обычай – наиболее древняя форма права, т.е. правила поведения, вошедшие в привычку народа вследствие его повторения в течение длительного времени. Правовой обычай называется потому, что он признан государством как общеобязательная норма поведения, соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением. С юридической точки зрения правовой обычай характеризуется неупорядоченностью, множественностью и разнообразием. Причина этого заключается в многочисленности культур, создающих тот или иной обычай.

Создание ПО: Гос-во санкционирует какой либо существующий обычай путем отсылки к нему в тексте закона (или ссылки на него в решение суда в странах с англо-саксонской правовой системой).

В гражданском кодексе есть понятие «обычай правового оборота», кот применяется при разрешении судами хозяйственных споров, если законом не установлено иное.

Правовой обычай отличается от просто обычая тем, что хотя сам он в законе не зафиксирован, но в законе на него делается ссылка. И таким образом он санкционируется гос-вом и приобретает свойство нормы права.

Судебный прецедент – это решение суда по конкретному делу, кот становиться обязательным для других судов при решении аналогичных дел и в силу этого приобретает нормативное значение.

СП – это источник права, кот существует в странах с англосаксонской правовой системой. В настоящее время судебные прецеденты создаются в таких странах только судами высших инстанций, в тех случаях, когда суд рассматривает юрид спор и определяет применимы ли к данному спору действующие законы и существует ли по нему уже вынесенные прецеденты. Если нет, то суд самостоятельно разрешает дело, исходя из принципов права и собственной правовой логики, и создает прецедент.

Нормативный договор – это соглашение двух или более субъектов, в котором содержатся юридические нормы, определяющие права и обязанности сторон (межгосударственные договоры, федеративный договор и др.). Это правовой акт, представляющий собой договор между гос-вами, либо договор между субъектами Федерации и, в редких случаях, иные коллективные договоры. В нормативном договоре выражается воля гос-в и таким образом поскольку стороной его исполнения выступает гос-во, то для народа этого гос-ва эти правила приобретают нормативный характер. Т.е. носят общий характер и явл общеобязательными. Например, договор о ненападении, конвенция по борьбе с преступностью.

Некоторые договоры имеют нормативный характер, кот заключаются и не на государственном (межгосударственном) уровне, например, коллективный договор между администрацией предприятия и коллективом предприятия.

Нормативно-правовой акт – это официальный документ, созданный компетентными государственными органами и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения).

Отличительные признаки НПА:

- его издает уполномоченный государственный орган

- он обладает определенной юридической силы

- регулирует отношения, имеющие постоянный и типичный характер

- имеет конкретную сферу применения

- охраняется от нарушений правоохранительными органами государства

- обладает реквизитами, придающими документу индивидуально-правовую характеристику.

НПА имеет ряд положительных свойств, выгодно отличающих его от иных источников права:

1. точно фиксирует содержание правовых норм, что позволяет государству проводить единую политику, не допускать произвольного толкования и применения норм.

2. занимает строго определенное место в иерархической системе источников права. Это способствует эффективной реализации права в единстве с другими нормативными регуляторами.

3. может быть издан оперативно, в любой своей части изменен. Это позволяет быстро реагировать на социальные процессы и потребности общества.

4. всегда обладает четкой внутренней структурой. Для удобства пользования текст может иметь преамбулу, разделы, главы, статьи, пункты, примечания. Такое строение НПА – результат длительного развития теории и практики нормотворчества.

Также выделяют и иные источники права:

Принцип права - основополагающая идея права (справедливость, народовластие, презумпция невиновности, причиненный вред должен быть возмещен и т.д.). Принципы права используются при решении конкретных дел в случае, если невозможно найти подходящих правовых норм для данного случая. Сами принципы права в целом или его отраслей сформулированы в конституциях государств, отраслевом законодательстве, международно-правовых договорах. Поэтому применение принципов права к конкретному делу не основывается только на правосознании правоприменителя, но и на действующих конституционных и обыкновенных законах, где эти принципы нормативно сформулированы.

Правовая доктрина - это система взглядов, представлений о праве, о его принципах, изложенная признанными авторитетами в области юриспруденции. Правовая доктрина - это теоретические положения, научные теории юридического характера, в которых формулируются важнейшие принципы, юридические категории, понятия, воззрения юристов-ученых. В некоторых странах правовая доктрина выступает источником права. Так, в английских судах при разрешении конкретных дел принято ссылаться на труды известных юристов в обоснование принятого судебного решения. Аналогичная практика существует и в некоторых мусульманских государствах. (Так, основным источником мусульманского права является исламская религиозная правовая доктрина).

Деловое обыкновение - это правило, которое складывается в процессе делового обмена, оно связано с торгово-деловыми отношениями. В отличие от правового обычая, деловое обыкновение не имеет глубоких корней в опыте человеческого бытия.

В любом современном государстве источники права упорядочены, но не составляют строгую систему, особенно акты подзаконного правотворчества, и, тем более, правовые обычаи и прецеденты. Однако важно отметить, что в целом вся совокупность нормативных и иных юридических актов государства, в конечном счете, устанавливает определенный правовой режим государства, его правопорядок.