3. Причины и закономерности возникновения права.

Название теории

Основные положения

1. Естественно-правовая

Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ш.-Л. Монтескье, Д. Дидро, Ж.-Ж. Руссо, А. Н. Радищев

Теория естественного права (философский подход к праву)

Сократ и Платон пытались выявить нравственные, справедливые начала в праве, заложенные самой природой человека.

Суть теории естественного права состоит в том, что кроме позитивного права, которое создается государством, существует общее для всех людей естественное право, стоящее над позитивным правом (право на жизнь, безопасность, свободу, равенство, собственность, справедливость и т. п.). Эти права принадлежат человеку от рождения и должны беспрепятственно осуществляться, источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой природе человека.

Основными положениями теории естественного права являются:

- право и закон - не одно и то же;

- законы (писаное, "позитивное" право) созданы законодателями (людьми) и приняты гос органами;

- право существует само по себе, имеет естественный (производный от природы) характер;

- право - совокупность высших нравственных ценностей (свобода, равенство, справедливость);

- фактически право и мораль едины, основу права составляют нравственные ценности;

- не всегда законы соответствуют естественному праву;

- права человека имеют естественный характер, принадлежат человеку от рождения и не зависят от воли законодателя.

Достоинства теории:

~ прогрессивность; ~ признание за человеком его неотъем. прав и свобод; ~ допущение, что офиц. законы не всегда соотв. естеств. праву (т.е., нормам справедлив.). ~ обосновывает необходимость приведения законов в соответствие с такими нравственными ценностями, как справед., свобода и др.

Недостатки теории:

- прямое отождествление права и морали; - противопоставление писаного (позитивного) и неписа­ного (естественного) права, то есть конкретных формаль­но-определенных юридических норм и абстрактных идей; - преувелич. роли неписаного права; - различное понимание людьми идей справедливости - отр. роли гос. в правотворческом процессе

2. Историческая

Г. Гуго, Г. Ф. Пухта, Ф. К. Савиньи - австрийские и немецкие юристы

Право ими рассматривается как выражение, продукт народного духа, народного правового убеждения. Оно складывается подобно языку постепенно в ходе исторического процесса независимо от субъективной воли государства. Право всегда национально. Оно существует в виде живого представления правовых институтов, юристы же из него лишь извлекают нормы.

Суть теории права, выдвинутой представителями школы, в том, что:

- право возникает само по себе и формируется постепенно (подобно языку и нравам);

- основу права составляют сложившиеся и устоявшиеся правовые обычаи;

- официальные законы являются юридическим оформлением (оболочкой) уже сложившихся обычаев.

Историческая школа права отрицала возможность существования единого для всех народов права, исходила из того, что у германского, как и всякого другого народа, есть свое, свойственное ему право, не похожее на право какой-либо иной страны и определяемое исторически присущим ему народам. Право каждого народа и есть продукт этого народного духа, выражающее общее сознание, общее убеждение народа.

Достоинства теории:

-обычай действительно предшествовал появлению права;

- принимая   законы,   законодатель должен учитывать сложившиеся общественные отношения, культурно-исторические и национальные особенности; - теория обращает внимание на исторические условия формирования права, особенности страны и эпохи, на естественность развития права.

Недостатки теории:

- ее обращенность в прошлое, непризнание естеств. природы прав чел.. Эта школа чрезмерно преувеличивает роль обычая в системе нормативного регулирования, который ставится над законом.

3.Психологическая Г.Ф. Кнапп, Л. И. Петражицкого, Г. Тарда, Рейснера, Росса и др

По данной концепции психика человека - это фактор, который определяет развитие общества. Понятие и сущность права определяются не через деятельность законодателя, а через правовые эмоции, переживания людей.

Эта теория подразделяет право на позитивное и интуитивное.

Позитивное — право установленное государством, совокупность норм права. Интуитивное или неофициальное право — результат внутреннего, интуитивного самоопределения индивида, это чисто психологическое явление, особое состояние души человека, вырабатываемое путем взаимного психического общения людей.

Интуитивные переживания (интуитивное право) выступает регулятором поведения человека и потому рассматривается как реальное, действительное право. Оно выступает критерием оценки позитивного права.

Суть данной теории можно отнести следующие:

- причины появления права коренятся в психике людей;

- субъективные права возникли из чувства правомочия на что-либо;

- юридические обязанности произошли от психологиче­ского чувства обязанности сделать что-либо;

- право делится на интуитивное (исходящее из личных пе­реживаний) и позитивное (установленное государством);

- истинным авторы теории считали именно интуитивное право, так как именно оно побуждает человека к само­стоятельным и волевым действиям

Достоинства теории:

- признание психолог. элемента в возникнов. и функционировании права;

- учитывает псих. особ. людей, роль правосознания в правовом регулировании общ.отношений.

- интуитивное право имеет много общего с правосознанием.

Недостатки теории:

-односторонний характер, отрыв от объективной реальности, недост. учет др. факторов (кроме псих.);

-объявление интуитивного права (фактически правосознания) действительным правом, придается значение только интуитивному праву, как регу­лятору поведения человека

4.Нормативисткая

И. Кант, X. Кельзен, Штаммер

  Нормативный подход к праву как средству поддержания законности и стабильности.

По мнению Кельзена, право представляет собой стройную иерархическую пирамиду во главе с «основной нормой». Каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы. В основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты - решения судов, договоры, предписания администрации.

Г.Кельзен видел право в виде «лестницы норм», на вершине которой стоит «основная норма» (конституция).

Суть нормативистской теории составляют следую­щие положения:

- право является пирамидой норм;

- во главе данной пирамиды стоит "суверенная норма", определяющая смысл остальных норм (конституция);

- каждая норма в данной иерархии черпает юридиче­скую силу от вышестоящей и, в конечном итоге, от суве­ренной нормы;

- сила права зависит от разумности построения всей ие­рархической правовой системы;

- право "живет" только в кодифицированных юридиче­ских нормах, то есть не может быть права вне норм (например естественного);

- право необходимо изучать и воспринимать вне всякой связи с религией, философией, моралью, то есть "в чистом виде".

Нормативное понимание права хорошо служит в условиях стабильного общества. В настоящее время широкое признание получило требование соответствия позитивных законов государства правам человека. Утверждается приоритет прав и свобод личности.

Достоинствам теории:

-признание необходимости структурир. правовой системы, то есть построения ее в виде иерархии - от индивид. актов до суверенной нормы высшей юр. силы;

- идея о суверенной норме – фактич. об основном законе высшей юр. силы, кот. венчает всю правовую систему;

-  признание в качестве права только кодифиц. (писаных) юр. норм, отделение права от философии, морали и т. д., следовательно, ликвидация дуализма между "естественным" и "позитивным" правом.

- такой подход позволяет создавать и соверш. систему законод., обеспечивает опр. режим законности, единообразное применение норм и др.

Недостатки теории:

-главный - повышенное внимание к формальной стороне права.

-игнорирование содержат. стороны права (субъект. прав личности, соотв. потребностям эк. развития и т.п.),

-игнорирование естеств. и нравственных начал в праве, абсолютизации гос.влияния на правовую систему, угроза праву со стороны государства.

5.Социологическая.

Эрлих, Г. Канторо­вич, Муромцев, Г.Ф.Шешеневич

Соц. подход к праву как средство обеспечения динамизма общественной жизни.

Социологический подход сформировался в рамках школы «свободного права».

Идеологи нового правового мышления призвали к открытому и свободному судейскому правотворчеству. Отсюда тезис: «Право следует искать не в нормах, а в самой жизни».

Эта школа полагает, что нормы, записанные в законах и других актах государства, еще не есть само право. Гораздо важнее то право, которое складывается в жизни. Это «живое право» есть система правоотношений, поведения людей в сфере права. Отсюда на первое место выдвигается фигура судьи как творца права. Право — сосуд, который следует наполнить, и это делают судьи и администраторы. Право, по их мнению, следует искать не в нормах, а в самой жизни.

Суть социологической теории составляют следующие положения:

- право и закон нетождественны между собой; - закон - писаное право;

- право - реализация  закона (то есть правопорядок, юридическая практика, правоприменение). Теория прогрессивна с точки зрения либерализма и широкого понимания правопорядка.

Недостаток теории состоит:

-в фактическом отождествлении права и правопорядка.

-скорее дестабилизирует правовой поря­док, нежели укрепляет его.

-вносит неопределенность и сумятицу в отношения субъектов правового общения.

6. Марксисткая-

К. Маркс

Ф. Энгельс

И. Ленин

В соответствии с этой теорией право есть выражение и закрепление воли экономически и политически господствующего класса. Право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение. Право — явление производное от государства, в полной мере определяется его волей.

Подчеркивается экономическая обусловленность права, оно всегда выражало требования экономических отношений. Оно не могло быть выше, чем экономический и культурный строй, породивший его.

  Одна из идей сторонников этого направления состоит в том, что всякое право есть применение одинакового масштаба к различным людям, которые на деле не равны друг другу. Равное право, следовательно, оборачивается фактическим неравенством.

Суть марксистской теории права составляют следующие положения:

- в основе теории лежит классовый подход;

- право - возведенная в закон воля правящего класса;

- право отражает существующие производственные от­ношения, где основная масса средств производства со­средоточена в руках небольшой группы собственников;

- право устанавливается и охраняется государством.

Достоинства теории:

- подведение экономического базиса под вопрос изучения  права;

- трезвая оценка роли государства и гос. элиты в создании права;

-показывает зависимость права от социально-эк. факторов, наиболее существенно влияющих на него;

- обращает внимание на тесную связь права с гос., которое устанав. и обеспечивает его.

Недостатки теории:

-преувеличение роли классовых антагонизмов,

-недооценка интегрир. функции права (или сре-ва реш. противор. в обще.);

отсутствие общечел. критериев;

-игнорир.культурных факторов,

- ограниче-ние существовавшего права истор. рамками клас­сового общества

7. Теологическая теория

Фома Аквинский

. Теологическая (божественная) теория происхождения права исходит из того, что право создано Богом (Богами) для регулирования жизни людей. Божество дарует людям обязательные предписания (заветы) через пророков и августейших правителей. Представления о сакральной природе права можно встретить во многих древнейших источниках права, таких как вавилонские законы, древнееврейские законы, законы Ману и т.д. Так, в законах Хаммурапи констатируется, что Хаммурапи, вавилонский царь, утвердил правду и справедливость по всей стране, когда бог Мардук внушил ему даровать справедливость и достойное управление людям земли.

Теологическая теория одна из первых связала право с добром и справедливостью, В этом ее несомненное достоинство. Вместе с тем рассматриваемая теория опирается не на научные доказательства и аргументы, а на веру

8.Примирительная теория

Г. Берман, Э. Аннерс и др.

Является одной из самых популярных в Европе и Северной Америке. Ее сторонники считают, что право возникло не для урегулирования отношений внутри рода, а для упорядочения отношений между родами. Внутри рода обязанность миротворческой и судебной власти исполняли наиболее уважаемые представители рода. Каждый отдельный индивид рода еще не представлял собой субъекта. Ведь род обеспечивал ему безопасность и защиту.

Сила рода, таким образом, была силой каждого его члена и поэтому в интересах любого индивида было не противопос. себя роду. Между родовыми группами случались конфликты, и их улаживание было в интересах племени. Племя являлось, прежде всего, единицей военной. Его сила определялась числом, а не умением. Поэтому было крайне не выгодно терять людей в результате внутренних конфликтов. Поначалу не проводилось разницы между видами проступков. Нанесено ли телесное повреждение, захвачена ли часть имущества рода либо не исполнен договор обмена и т.д. – все это давало повод для кровной мести, а когда она была заменена денежными взысканиями, то для применения виры (штрафа). Не имело также значения и то, наступила смерть в результате умысла или явилась следствием несчастного случая.Однако постепенно правила примирения стали дифференцироваться