9. Хозяйственные общества как юридические лица.

Закон о хоз. обществах от 09.12.92 не распространяется на об-ва в банковской, страховой, биржевой и иных сферах деятельности, а также на об-ва с иностранными инвестициями и об-ва, созданные в процессе приватизации госсобственности.

Хозяйственным обществом признается коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на доли (акции) ее участников (ч. 1 ст.1). Хозяйственное общество может создаваться в форме АО (в виде ОАО или ЗАО), ООО и ОДО (ч. 2 ст. 10).

Учредителями хозяйственного общества являются граждане (физические лица) и (или) юридические лица (ч. 1 ст. 13). Госорганы, органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено зак-вом. Унитарные предприятия, гособъединения, а также финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника (уполномоченного собственником органа), если иное не установлено зак. актами.

Для создания об-ва требовалось, как минимум, два участника, однако Законом от 15.07.15 г. это правило изменено. Сейчас об-во может быть учреждено и одним лицом или может состоять из одного участника, в т. ч. при создании в результате реорганизации юрлица. Но! Хозобщество не может иметь в качестве единственного участника другое общество, состоящее из одного участника.

Об-ва – собственники своего имущества. Участники обществ имеют обязательственные права в отношении этих обществ, а также могут иметь вещные права только на имущество, которое они передали обществам в пользование в качестве вкладов в уставные фонды.

Учредительный документ – устав.

Создание об-ва проходит следующие этапы.

• 1 Этап. Принятие учредителями решения о создании об-ва, которое оформляется письменным договором, заключенным между ними, о создании об-ва, или в иной форме, определенной учредителями (ч. 1 ст. 11). Если создается АО, решение оформляется исключительно договором о создании о-ва (ч. 1 ст. 67).

Учредители об-ва несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до его госрегистрации и связанным с учреждением об-ва. В последующем об-во может принять на себя ответственность по этим обязательствам, если последует одобрение действий участников общим собранием участников (ч. 3 ст. 11).

• 2 Этап. Проведение учредительного собрания об-ва, на котором учредители решают три основных вопроса:

• утверждают ден. оценку им-ва, вносимого в виде неденежных вкладов в УФ,

• утверждают устав,

• образуют органы и избирают их членов. При создании АО на учредительном собрании решается еще один вопрос – о выпуске акций (ст. 68).

Решения на учр. собрании принимаются учредителями единогласно, за исключением случая, касающегося образования управленческих и контрольных органов в АО, где решения принимаются большинством не менее трех четвертей голосов от общего кол-ва голосов учредителей. Решения учр. собрания оформляются протоколом, который подписывается всеми учредителями (ст. 12).

Установлен и порядок учреждения хозобщества одним участником: решение об этом им и принимается, и оформляется письменно с указанием размера УФ и порядка его формирования, юрлица или ИП, которые будут осуществлять оценку стоимости неденежного вклада в УФ или проводить экспертизу достоверности оценки стоимости неденежного вклада в случае, если согласно решению об учреждении общества его УФ должен быть сформирован до его госрегистрации. Кроме того, должны быть отражены вопросы, указанные в ч. 1 ст. 12 и ч. 1 ст. 68 Закона в новой редакции. В случае учреждения общества одним лицом учредительное собрание не проводится.

Органами об-ва являются органы управления и контрольные органы. Порядок их образования, избрания членов определяются законом об об-вах, иными зак. актами и уставом.

• Высший орган – общее собрание участников. В обществе, состоящем из одного участника, общее собрание участников не созывается и не проводится. Полномочия общего собрания осуществляет этот участник. Его решения и будут решениями общего собрания. Кроме высшего органа образуются также следующие органы:

• Совет директоров (наблюдательный совет)

• Исполнительный орган об-ва – коллегиальный (правление или дирекция) и (или) единоличный.

• Контрольный орган – ревизионная комиссия или ревизор. Могут быть образованы и иные контрольные органы, если это предусмотрено уставом.

Все указанные органы подотчетны общему собранию участников или единственному участнику, из которого состоит об-во.

Члены органов в соответствии с их компетенцией несут ответственность перед об-вом за убытки, причиненные об-ву их виновными действиями, в порядке, установленном уставом об-ва и зак-вом. При этом не несут отв-ти члены органов об-ва, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение этому об-ву убытков, или не принимавшие участия в таком голосовании, а также в иных случаях, установленных зак. актами.

К исключительной компетенции общего собрания относятся: изменение устава и размера УФ, избрание членов совета директоров и ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий, утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, отчетов о прибылях и убытках, распределение прибыли и убытков этого общества при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора) и в установленных настоящим Законом случаях - аудиторского заключения; решение о прекращении орг-ции, определение вознаграждения для членов созданных собранием органов и ряд других вопросов. Исключит. компетенция учр. документами может быть расширена (ст. 34). Другие органы об-ва не вправе решать вопросы, отнесенные к исключит. компетенции общего собрания.

В то же время ст. 35 определяет и неисключит. компетенцию общего собрания. Например, определение основных направлений деятельности об-ва, решение о создании представительств и филиалов, других юрид. лиц, унитарных предприятий и т.д. Эти вопросы в соответствии с учредит. документами об-ва могут быть отнесены к компетенции совета директоров, но не исполнительных органов. Исполнительные органы могут решать только вопросы создания представительств и филиалов, при условии, что в об-ве не предусмотрено создание совета директоров и такое право исп. органов закреплено за ними в уставе. В целом вывод такой: если в об-ве не создается совет директоров, то исключит. компетенция общего собрания определяется не только ст. 34, но и ст. 35 Закона об об-вах.

Общие собрания участников м.б. очередными и внеочередными (ч. 1 ст. 36). Очередные собрания проводятся не реже одного раза в год (ч. 2 ст. 36).

В общих собраниях вправе принимать участие участники об-ва или их представители на основании доверенности, а также иные лица, которые приобрели это право в связи с приобретением права пользования и (или) распоряжения долей (частью доли) в УФ (акциями), если иное не установлено законодательными актами.

Общее собрание может проводиться в очной, заочной (т.е. путем письменного опроса) или смешанной (можно голосовать или во время присутствия на собрании либо путем письменного опроса) формах.

Общее собрание правомочно, если его участники обладают в совокупности более чем 50 % голосов от общего кол-ва голосов, принадлежащих участникам об-ва, если учредительными док-тами не предусмотрено для кворума большее число голосов. Решения принимаются простым большинством голосов или квалифицированным, если это необходимо по зак-ву или уставу.

Голосование на собрании может быть открытым (осуществляется карточками или бюллетенями) или заочным, т.е. путем письменного опроса при помощи исключительно бюллетеней. В случаях, установленных ст. 45 заочное голосование применяться не может (напр., при избрании членов органов, утверждении годовых отчетов и балансов и т.д.).

К компетенции совета директоров относятся вопросы общего руководства деятельностью об-ва (ч. 1 ст. 50). Конкретные полномочия этого органа могут определяться в пределах его компетенции решениями общего собрания участников. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общим собранием, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества, если иное не установлено Президентом (ч. 2 ст. 50).

Членами совета директоров могут быть только физические лица. Член совета директоров может не быть участником об-ва (ч. 2 ст. 51).

В состав совета директоров могут входить члены его коллегиального исполнительного органа, но их число не должно превышать 25% общего количества членов совета.

В АО уставом м.б. предусмотрено создание совета директоров, а в АО с числом акционеров более 50 он должен быть создан. В АО с числом акционеров более 1000 в совет должно входить не менее 7 членов, а в АО с числом акционеров более 10000 – не менее 9 членов (избираются кумулятивным голосованием) (ст. 84).

Ст. 85 закрепляет исключительную компетенцию совета директоров, в кот. входит, в том числе созыв годового общего собрания акционеров.

К компетенции исполнительного органа об-ва относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления этого об-ва, определенную законом и уставом (ч. 1 ст. 53). Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью об-ва, без доверенности действует от имени об-ва, в том числе представляет его интересы и совершает сделки от его имени.

Исполнительные органы избираются общим собранием участников либо советом директоров. Они, в том числе единоличный исп. орган, могут быть избраны и не из числа участников об-ва (ст. 54). Лицо, являющееся единол. исп. органом либо возглавляющее коллегиальный исп. орган, не вправе входить в состав совета директоров, но оно вправе присутствовать на его заседаниях и вносить предложения по рассматриваемым вопросам без права голоса при принятии решений по ним (ч. 3 ст. 54). Если в об-ве предусмотрены и единол. и коллегиальный исп. органы, то лицо, осуществляющее функции единоличного исп. органа является одновременно и лицом, возглавляющим коллег. орган. Полномочия исп. органа по решению общего собрания участников могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) или ИП

Ревизионная комиссия или ревизор осуществляют внутренний контроль финансовой и хозяйственной деятельности об-ва, проводят ревизии по всем или нескольким направлениям его деятельности (ст. 59). Она избирается общим собранием. Членами комиссии не могут быть члены совета директоров и исполнительных органов.

Ревизионную комиссию возглавляет председатель, который избирается из числа ее членов в день окончания проведения общего собрания участников на первом заседании комиссии. Это заседание организует и проводит председатель общего собрания участников.

АО – об-во, уставный фонд которого разделен на определенное число акций. АО м.б. открытым или закрытым.

АО, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц, признается открытым. Такое об-во вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную их продажу на условиях, устанавливаемых зак-вом о ЦБ. Число акционеров ОАО не ограничено.

АО, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции только с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц, признается закрытым. Такое АО не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (cт. 66).

Число акционеров ЗАО не должно превышать 50. В противном случае оно подлежит реорганизации в течение 1 года, а по истечении этого срока – ликвидации в суд. порядке, если число участников не уменьшится до 50.

Ст. 69 устанавливает доп. требования к содержанию устава АО (об общем кол-ве акций, их номинальной стоимости, категориях, кол-ве акций каждой категории, о фиксированном размере дивидента по привилег. акциям, об очередности выплаты дивидентов по каждому типу привилег. акций и т.п.).

Акция является бессрочной эмиссионной ЦБ, свидетельствующей о вкладе в УФ АО и удостоверяющей в соответствии с законом и уставом АО права ее владельца на участие в управлении этим о-вом, получение части его прибыли в виде дивидентов и части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации АО (ст. 70). Номинальная стоимость всех акций, выпускаемых АО, должна быть одинаковой.

Не допускается выпуск акций в качестве ордерных ЦБ и ЦБ на предъявителя.

АО вправе выпускать акции двух категорий: простые (обыкновенные) и привилегированные. Каждая простая (обыкновенная) акция удостоверяет одинаковый объем прав акционера - ее владельца. Уставом АО м.б. предусмотрен выпуск привилегированных акций одного или нескольких типов. Каждая привилегированная акция одного типа удостоверяет одинаковый объем прав акционера, определенный уставом АО.

Типы привилегированных акций различаются объемом удостоверяемых ими прав, в т. ч. 1) фиксированным размером дивидента, и (или) 2) очередностью его выплаты, и (или) 3) фиксированной стоимостью имущества, подлежащего передаче в случае ликвидации АО, и (или) 4) очередностью его распределения (ч. 8 ст. 70). Доля привилегированных акций не должна превышать 25%.

Зак. актами или уставом м.б. установлены ограничения суммарной номинальной стоимости или количества простых (обыкновенных) и (или) привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, либо доли таких акций в общем объеме УФ АО.

Владельцы привилегированных акций имеют право на:

• получение части прибыли в виде фиксированных размеров дивидентов;

• получение в случае ликвидации АО фиксированной стоимости имущества либо части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами;

• на участие в общем собрании акционеров с правом голоса в следующих случаях: а) если принимается решение о реорганизации и ликвидации АО, б) если в устав вносятся изменения и (или) дополнения, ограничивающие их права, в) если на общем собрании акционеров было принято решение о невыплате дивидентов по привилегированным акциям определенного типа или было принято решение о неполной их выплате либо решение о выплате дивидентов не было принято, то владельцы привилегированных акций такого типа могут участвовать в последующих общих собраниях акционеров с правом голоса с момента принятия (непринятия) такого решения до момента выплаты по указанным акциям дивидентов в полном объеме (ч. 4 ст. 71).

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости своих акций.

Голосование на общем собрании акционеров проводится по принципу «одна голосующая акция – один голос». К голосующим акциям относятся и привилегированные акции, если в соответствии с законом, их владельцы в данном конкретном случае вправе принимать участие в голосовании по данному вопросу. Решения по ряду вопросов на общем собрании принимаются большинством в три четверти голосов лиц, принимающих участие в этом собрании (напр., изменение устава и УФ, прекращение об-ва и т.п.).

В настоящее время зак-во предусматривает возможность заключения между акционерами акционерных соглашений (введена з-ном от 15.07.15 г.), т.е. договоров об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. Предметом такого соглашения может быть и (или) воздержание от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства участника голосовать согласно указаниям органов управления общества. Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Оно должно быть заключено в отношении всех акций, принадлежащих стороне, но его сторонами не могут быть все акционеры одновременно.

Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон. Нарушение соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов управления АО.

Таким соглашением могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.

Не позднее чем за 3 дня до проведения общего собрания акционеров стороны обязаны уведомить АО о заключении ими акционерного соглашения (внесении в него изменений и (или) дополнений). В случае если акционерное соглашение заключено в срок менее 3-х дней до даты проведения общего собрания акционеров, АО должно быть уведомлено об этом в день заключения акционерного соглашения, но до проведения общего собрания акционеров.

АО в порядке, предусмотренном его уставом или локальным нормативным правовым актом, должно раскрыть иным акционерам информацию о заключении акционерного соглашения, включая сведения о его сторонах и количестве принадлежащих им акций, не позднее чем за 3 дня до проведения общего собрания акционеров. В случае если акционерное соглашение заключено в срок менее трех дней до даты проведения общего собрания акционеров, указанная информация должна быть раскрыта непосредственно перед началом проведения общего собрания. Информация об акционерном соглашении может быть раскрыта посредством ее опубликования в печатных СМИ, определенных уставом, и (или) размещения на сайте этого общества в Интернете в порядке и объеме, определенных уставом или локальным нормативным правовым актом такого общества.

Споры, вытекающие из акционерного соглашения, разрешаются в судебном порядке.

ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет в объеме, определяемом законодательством. ЗАО может, а в случаях, установленных законодательством, обязано публиковать для всеобщего сведения годовой отчет в объеме, определяемом законодательством (ч. 2 ст. 88).

Ст. 90 устанавливает особенности распределения между акционерами имущества при его ликвидации. Очередность такова:

• 1 очередь – выплаты по подлежащим выкупу акционерным об-вом акциям по цене, утвержденной общим собранием акционеров,

• 2 очередь – выплаты начисленных, но не выплаченных дивидентов по соответствующим типам привилег. акций,

• 3 очередь - выплата фиксированной стоимости имущества или передача части имущества, соответствующей этой стоимости владельцам всех типов привилегированных акций,

• 4 очередь – распределение им-ва об-ва между акционерами – владельцами простых акций.

ООО – об-во с числом участников не более 50, уставный фонд которого разделен на доли определенных уставом размеров (ч. 1 ст. 91). УФ ООО составляется из стоимости вкладов его участников. ООО не вправе выпускать акции.

Его участники не отвечают по обязательствам об-ва и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в УФ.

Размер доли участника в УФ определяется в процентах или в виде дроби и соответствует соотношению между стоимостью его вклада в УФ и УФ этого об-ва, если иное не предусмотрено учредительными документами общества. Действит. стоимость доли участника соответствует части стоимости чистых активов об-ва, пропорциональной размеру его доли (ст. 94). Уставом могут быть ограничены максимальный размер доли участника либо возможность изменения соотношения долей участников этого об-ва.

Прибыль в ООО распределяется между его участниками пропорционально размерам их долей в УФ, если иное не установлено уставом.

Участник ООО вправе в любое время выйти из этого об-ва независимо от согласия других его участников, сделав об-ву письменное заявление об этом (ст. 103). Участник ООО м.б. исключен из его состава, но только в судебном порядке. Требование об этом м.б. заявлено иными участниками, доли которых в совокупности составляют не менее 10% УФ при условии, что такой участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями препятствует деятельности об-ва (ч. 3 ст. 103). В обоих случаях выходящему или исключенному участнику выплачивается стоимость части имущества общества, соответствующая его доле в УФ, если иное не предусмотрено учредит. документами, а также часть прибыли, приходящаяся на эту долю (по соглашению с ним выплата стоимости им-ва м.б. заменена выдачей имущества в натуре).

Ст. 107 устанавливает исключит. компетенцию общего собрания ООО. Оно созывается исполнит. органом или советом директоров в зависимости от того, как этот вопрос решается в учредительных документах. В учредит. док-тах м.б. установлен порядок определения числа голосов участников об-ва не пропорционально их доле в уставном фонде. Установление или изменение такого порядка требует единогласного решения всех участников.

Законом от 15.07.15 г. предусмотрена возможность заключения между участниками ООО договора об осуществлении прав участников этого общества. Этот договор является аналогом акционерного соглашения.

ОДО – это также об-во с числом участников не более 50, УФ которого разделен на доли определенных уставом размеров (ст. 112). Участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его об-вам своим им-вом в пределах, определяемых уставом, но не менее размера, установленного законодательными актами (50 базовых величин), пропорционально вкладам их участников в УФ. Уставом м.б. предусмотрен иной порядок распределения доп. отв-ти между участниками.

Современное законодательство не могло обойти стороной такую очевидную проблему: по законодательству юридические лица являются независимым субъектами права, но на практике таковыми они часто не являются, поскольку находятся в экономической зависимости друг от друга. В связи с этим ГК и Закон об обществах дают понятия дочернего и зависимого обществ.

Об-во признается дочерним (ст. 7), если другое (основное) общ-во или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде и (или) в соответствии с заключенным между ними договором и (или) иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким об-вом. Дочернее об-во не отвечает по долгам основного. Но основное об-во или тов-во отвечают солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний основного об-ва. В случае банкротства дочернего об-ва по вине основного об-ва или тов-ва они при недостаточности имущества дочернего об-ва несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Участники дочернего об-ва вправе требовать возмещения основным об-вом или тов-вом убытков, причиненных по их вине дочернему об-ву.

Об-во признается зависимым (ст. 8), если другое об-во имеет долю в УФ этого об-ва в размере, соответствующем 20% и более голосов от общего кол-ва голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников такого общества. Дочернее и зависимое об-во и основное являются аффилированными лицами по отношению к друг другу. Ст. 56.