7.2 Основные положения о заключении договора

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если

законом для договоров данного вида не установлена определенная форма – ст.434 ГК РФ. Договор

является видом сделки (ст.154 ГК РФ), поэтому форма договора определяется нормами ГК РФ о фор-

ме сделки (ст. 158 - 163, 165 ГК РФ).

Порядок заключения договора предусмотрен пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Рос-

сийской Федерации - лицо, получившее оферту, то есть предложение заключить договор, обяза-

но в срок, установленный для ее акцепта, то есть согласия, выполнить действия по выполне-

нию указанных в ней условий договора (предоставление услуг, выполнение работ, уплата соот-

ветствующей суммы). Это считается акцептом, то есть принятием условий предложенного до-

говора.

Этим положением Гражданского кодекса Российской Федерации часто пользуются недобросо-

вестные коммунальные и прочие чиновники разного уровня, подсовывая населению либо договоры,

не соответствующие российскому законодательству, либо квитанции сомнительных частных фирм

для оплаты жилищно–коммунальных услуг. Жители, поставившие свои подписи под таким догово-

ром, либо оплатившие квитанции, тем самым выражают своё согласие с условиями навязанного им

договора, хотя об этом даже и не подозревают. Прозрение наступает гораздо позднее, когда сделать

практически уже ничего невозможно.

Thursday, November 01, 2012 Не будите спящую собаку

В. МАРКУЦ Коммунальное право Не буди лихо, пока оно тихо

110

С другой стороны, если гражданин направил в адрес управляющей организации свой вариант

договора управления жилым домом, и в течение месяца не получил в свой адрес письменных возра-

жений или отказа, а управляющая организация оказывает соответствующие услуги, считается, что

она, то есть управляющая организация, согласна с представленным её договором обслуживания

(управления). И гражданин в своих дальнейших действиях должен следовать положениям своего до-

говора управления.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров,

предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям

сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, эле-

менты которых содержатся в смешанном договоре.

Понятие "правовой акт", исходя из содержания п.3 ст.3 ГК РФ, толкуется как указы Прези-

дента РФ и постановления Правительства РФ. Никакие региональные или муниципальные

″постановления, положения, распоряжения″ и пр. такими правами не обладают, а потому правовыми

актами не являются.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соот-

ветствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422). Условия до-

говора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами

или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей,

признаются недействительными.

Если условие не предусмотрено в императивной (повелительной) или диспозитивной (право вы-

бора) норме или в договоре, то оно определяется обычаями делового оборота, применимыми к отно-

шениям сторон. Исходя из легального понятия обычая делового оборота (п.1 ст.5 ГК РФ) данное пра-

вило применимо к договорам, регламентирующим отношения в области предпринимательской дея-

тельности.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. В свободе договора раскрыва-

ется принцип гражданского права (п. 1 ст. 1 ГК РФ). Свобода договора понимается многогранно - как

свобода заключения, выбора контрагента выбора вида договора, формирования содержания договора.

Свобода договора означает, что граждане и юридические лица самостоятельно решают, с кем и какие

договоры заключать, и свободно согласовывают их условия. Однако, закрепляя свободу договора,

допускается её ограничение. Кроме того, п.1 статьи 421 ГК РФ вводит обязательную норму заключе-

ния договора, когда это определено гражданским кодексом или законом (ст.426.1 ГК РФ, ст.426.3 ГК

РФ, ст.445.4 ГК РФ, ст.540.1 ГК РФ, ст.161.5 ЖК РФ, ст.164 ЖК РФ, ст.27 Закона о защите прав по-

требителей в РФ, ст.26, ст.37 Закона об электроэнергетике).

Понуждение к заключению гражданского договора не допускается. Исключения из этого

общего правила установлены Гражданским кодексом, например, обязательно заключение публичного

договора для коммерческой организации (ст. 426 ГК РФ, ст.445 ГК РФ). Приоритет в заключении

договора принадлежит не коммерческой организации, а потребителю услуг и работ этой орга-

низации. Именно потребитель имеет право первым предложить условия договора. Стороны мо-

гут добровольно принять обязательство заключить договор в будущем, оформив свои отношения

предварительным договором (ст. 429 ГК РФ) или протоколом.

В соответствии с п. 1 ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из договора

как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами, но не про-

тиворечащего закону. Стороны должны включать в договор существенные условия, права и обя-

занности сторон, определенные в законе или ином правовом акте.

Стороны, заключающие договор, свободны в своих действиях, если он не содержит импе-

ративные нормы, обязательные для применения. Своим соглашением они могут ограничить или

даже исключить условия, предусмотренные диспозитивной нормой закона. Диспозитивный означа-

ет восстановительный, допускающий выбор в отличие от императивного (обязательного, повели-

тельного). Диспозитивная норма - норма закона, содержащая определённое предписание, в ко-

торой сформулированы основные признаки договора или др. действий. Это норма права, пре-

доставляющая сторонам, регулируемого ею правоотношения, известную самостоятельность в опре-

делении их взаимных прав и обязанностей. Диспозитивная норма содержит указания на права и обя-

занности сторон в общей форме, или несколько вариантов этих прав на усмотрение сторон.

Примером диспозитивной нормы может служить ст.18, ст.29 Закона о защите прав потребите-

лей, где потребителю предлагается на выбор несколько вариантов действий, в том числе право рас-

торгнуть договор о выполнении работы (оказании услуги), если им обнаружены существенные не-

достатки выполненной работы (оказанной услуги) или иные существенные отступления от условий

Thursday, November 01, 2012 Не будите спящую собаку

В. МАРКУЦ Коммунальное право Не буди лихо, пока оно тихо

111

договора. В то же время, для исполнителя эта норма является императивной, так как право выбора

предоставлено только потребителю.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным зако-

ном и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключе-

ния - ст.422 ГК РФ. Тем самым устанавливается приоритет императивных норм закона и иных

правовых актов при определении содержания договора. Императивная норма может содержать запре-

ты на включение каких-либо условий в договор:

- исполнитель не вправе навязывать заказчику (потребителю) включение в договор дополни-

тельной работы или услуги;

- предписывать определенную форму;

- устанавливать определенные требования к стороне.

Если договор не соответствует требованиям закона или иных правовых актов, то он ничто-

жен (ст. 168 ГК РФ).

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон

правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного догово-

ра сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на

отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. В данном случае получил конкретизацию

общеправовой принцип: закон обратной силы не имеет, кроме случаев, установленных в самом зако-

не (для сравнения см. ст. 54 Конституции РФ, ст. 10 УК РФ, ст. 1.7 КоАП РФ, ст. 12 ГК РФ, ст. 4 ГК

РФ).

Соответственно, условия заключенного договора сохраняют силу, даже если принят закон, ус-

танавливающий иные обязательные для сторон правила, если в законе не предусмотрено, что его дей-

ствие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Из этого следу-

ет, что если после заключения договора принят не закон, а иной правовой акт, то его новые требова-

ния к договорам данного вида на заключенный договор не распространяются.

Договор должен быть двухсторонним, консенсуальным, а, исходя из цены договора, может

быть возмездным или безвозмездным. Договор, по которому сторона должна получить плату или

иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Возмезд-

ный договор (ст.423 ГК РФ) – это консенсуальный договор, по которому исполнитель жилищно-

коммунальных услуг должен получить плату за исполнение своих обязанностей. В возмездном до-

говоре исполнение обязанностей одной стороной сопровождается платой или иным встречным пре-

доставлением. Встречное предоставление за исполнение другой стороной обязанности может быть

уплатой денег, выполнением работы, оказанием услуги. Деньги используются в качестве общего эк-

вивалента в возмездном договоре. Подавляющая часть гражданских договоров являются возмездны-

ми - ст.423ГК РФ. Условие о цене договора, являющееся признаком его возмездности, является су-

щественным условием при заключении договоров населения с исполнителями и продавцами жилищ-

но-коммунальных услуг. Отсутствие такого договора будет означать, что названные услуги населе-

нию предоставляются безвозмездно. А это означает, что обязанность граждан оплачивать жилищно–

коммунальные услуги возникает только при наличии договора. Консенсуальный договор – договор,

составленный субъектами правоотношений на основе общего согласия участников.

В Гражданском кодексе Российской Федерации существует понятие безвозмездного договора,

согласно которому услуги и работы оказываются бесплатно, если такова воля продавца и исполните-

ля услуг. Безвозмездным признается консенсуальный договор, по которому одна сторона обязуется

предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предостав-

ления.

В договорах стороны устанавливают цену в зависимости от достижения или не достижения ко-

нечного результата, т.е. оговаривается оплата самих действий или оплата действий с определенным

результатом - ст.424 ГК РФ. Условие о цене раскрывается через размер, форму, порядок и сроки

выплаты. В договорах с населением названные условия являются существенными и включаются в

обязательном порядке.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения –

ст.425 ГК РФ. Правило о вступлении договора в силу, применяется в совокупности со ст.433 ГК РФ,

определяющей момент, с которого договор признаётся заключённым. Для признания договора за-

ключённым требуется передача вещи (денежных сумм, другого имущества). Такой договор

считается заключённым с момента передачи.

Thursday, November 01, 2012 Не будите спящую собаку

В. МАРКУЦ Коммунальное право Не буди лихо, пока оно тихо

112

Договор называется публичным договором, если он заключён коммерческой организацией, ко-

торая по характеру своей деятельности должна выполнять обязанности по продаже товаров, выпол-

нению работ или оказанию услуг, в отношении каждого, кто к ней обратится - ст.426 ГК РФ.

Два основных признака позволяют относить заключаемый договор к публичному. Первый при-

знак касается правового статуса организации, обязанной заключить договор. Ею может быть только

коммерческая организация, особенности которой определены Гражданским кодексом Российской

Федерации. Второй признак касается характера деятельности, осуществляемой коммерческой орга-

низацией. Эта деятельность связана с выполнением обязанностей по продаже товаров, выполнению

работ и оказанию услуг в отношении каждого, кто обратиться к коммерческой организации, то есть

её деятельность должна быть публичной. Именно этот признак дал название договору.

Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в от-

ношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными пра-

вовыми актами. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при нали-

чии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него

соответствующие работы не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организа-

ции от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 ста-

тьи 445 Гражданского кодекса РФ:

- ″если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами за-

ключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в

суд с требованием о понуждении заключить договор и возместить причиненные уклонением убытки

″.

Сама коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не

может - (п.2 ″Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и растор-

жением договоров, от 5 мая 1997 г. N 14″).

Неосновательный отказ хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на

рынке, от заключения договора с потребителем квалифицируется как злоупотребление доминирую-

щим положением. Поэтому в соответствии со ст. 5 Закона о конкуренции антимонопольный орган

может вынести предписание о понуждении такого хозяйствующего субъекта заключить договор с

отдельным потребителем. Бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю това-

ры, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги, возложено на коммерческую органи-

зацию.

Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются оди-

наковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми акта-

ми допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать

правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые до-

говоры, положения и т.п.).

Условия публичного договора, если они не одинаковые для всех потребителей или если они

не соответствуют обязательным требованиям правил Правительства РФ, ничтожны.

Условия публичного договора, ущемляющие права потребителя и не соответствующие тре-

бованиям, установленные Гражданским и Жилищным кодексом, Законом о защите прав потре-

бителей в Российской Федерации, Правилами предоставления коммунальных услуг признаются

недействительными.

В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными

условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. В

случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия

применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота. Примерные условия могут

быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия –

ст.427 ГК РФ.

Под примерными условиями договора следует понимать отсутствующие в тексте договора, но

сформулированные третьим лицом или одной из сторон и опубликованные в печати условия в форме

примерного договора или иного документа, имеющие силу для конкретного договора, если это пре-

дусмотрено в договоре или при отсутствии отсылки, если они соответствуют обычаям делового обо-

рота.

Примерные условия разрабатываются предпринимательскими организациями или объеди-

нениями и могут согласовываться с потребителями. Примерные условия не являются для сторон

Thursday, November 01, 2012 Не будите спящую собаку

В. МАРКУЦ Коммунальное право Не буди лихо, пока оно тихо

113

обязательными. Утверждаемые Правительством Российской Федерации и федеральными органами

типовые и примерные договоры являются нормативными актами и являются обязательными для до-

говаривающихся сторон.

Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в

формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как пу-

тем присоединения к предложенному договору в целом – ст.428 ГК РФ. Присоединившаяся к дого-

вору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения

хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предос-

тавляемых по договорам такого вида.

Присоединившиеся к договору вправе потребовать расторжения или изменения договора в

случаях:

- если договор присоединения исключает или ограничивает ответственность другой стороны за

нарушение обязательств;

- содержит другие, явно обременительные для присоединившейся стороны условия;

- такие неприемлемые условия присоединившаяся сторона, исходя из своих, разумно пони-

маемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении ус-

ловий договора.

Заключение договора присоединения имеет следующие особенности:

1) условия договора формулируются только одной стороной;

2) условия закреплены в стандартных формах;

3) условия принимаются без обсуждения путем присоединения другой стороны к предложенному

договору в целом.

Название договора отражает его сущность, которая состоит в том, что к предложенному од-

ной стороной договору со стандартными условиями вторая сторона просто присоединяется, не влияя

на его содержание и условия.

Стороной, формулирующей условия, может быть любой субъект гражданского права, в том

числе государственное или муниципальное образование. Но чаще всего условия определяет изгото-

витель товаров, производитель работ или услуг.

Договор присоединения применяется во взаимоотношениях коммерческой организации

с гражданином, когда стандартные условия договора повторяются многократно, например дого-

воры по снабжению граждан электрической и тепловой энергией газом, водой и т.д.

Стандартная форма представляет собой бланк (формуляр), выполненный типографским спосо-

бом, в котором перечислены условия договора, а стороны указывают только отдельные сведения (на-

именование и реквизиты сторон, дата и место заключения договора) и ставят подпись. Если такая

форма заменяет текст договора, то в ней должны содержаться все существенные условия.

Присоединение акцептанта к договору происходит путем подписания стандартной формы или

договора, в котором указано на использование стандартной формы, или путем совершения конклю-

дентных действий как согласие на все условия в целом.

Условия договора присоединения должны соответствовать Гражданскому кодексу Россий-

ской Федерации, другим законам или иным правовым актам. Как правило, договор присоединения

принимается целиком, то есть к нему не может быть составлен протокол разногласий или возражения

в другой форме.

Участие в договоре присоединения ограничивает свободу присоединившейся стороны опреде-

лять содержание условий и, соответственно, "требует соблюдения принципа соразмерности, в силу

которой гражданин как экономически слабая сторона в этих правоотношениях нуждается в особой

защите своих прав" (Постановление КС РФ от 23 февраля 1999 г. N 4-П).

В качестве специального основания расторжения или изменения договора присоедине-

ния по требованию присоединившейся стороны является наличие в договоре явно обремени-

тельных для присоединившейся стороны условий. Частными проявлениями такого обременения на-

званы лишение присоединившейся стороны прав, обычно предоставляемых по договорам такого ви-

да; исключение или ограничение ответственности другой стороны за нарушение обязательств.

Граждане, присоединившиеся к договору, вправе требовать расторжения или изменения

договора, к которому они присоединились, в случаях, когда этот договор лишает их прав, ограни-

чивает ответственность стороны, предложившей формуляр, либо в договор включены обремени-

тельные для стороны условия.

Явно обременительными являются условия, которые присоединившаяся сторона не приняла бы

при возможности участвовать в их обсуждении и определении. Для оценки степени обременительных

Thursday, November 01, 2012 Не будите спящую собаку

В. МАРКУЦ Коммунальное право Не буди лихо, пока оно тихо

114

условий договора присоединения законодатель предлагает учитывать "разумное понимание интере-

сов" присоединившейся стороны.

Договор присоединения может быть изменен или расторгнут по требованию присоединив-

шейся стороны также по общим основаниям (ст. 450 ГК РФ). Данная норма дополнительно к статье

450 ГК РФ определяет основания для расторжения или изменения договора, исходя из особенностей

данного договора, поскольку присоединившаяся сторона не могла участвовать в определении его ус-

ловий. Присоединившаяся сторона не лишена права требовать расторжения или изменения договора

также по основаниям, предусмотренным ст.450, ст.523, ст.546 ГК РФ и др.

Согласно п.2 ст.400 не допускается ограничение в договоре присоединения ответственно-

сти должника. При наличии условий, предусмотренных п. 2 ст. 400 ГК РФ, указание в договоре при-

соединения на ограничение ответственности коммерческой организации - должника за нарушение

обязательств будет являться основанием для ничтожности договора.

Удовлетворение требования о расторжении или изменении договора зависит от статуса при-

соединившейся стороны. Предприниматель обладает специальными познаниями и опытом, поэтому

его требование подлежит удовлетворению, если при присоединении он не знал и не должен был

знать, на каких условиях заключен договор.

Предварительный договор – ст.429 ГК РФ предшествует основному договору и заключается в

форме, установленной для основного договора в письменной форме. Предварительным признается

договор о заключении в будущем между теми же сторонами основного договора о передаче имуще-

ства, выполнении работы или оказании услуги с указанием существенных условий основного догово-

ра. Значение предварительного договора состоит в организации договорных связей. Несоблюдение

правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Условия и содержание предварительного договора можно разделить на две группы: 1) условия,

касающиеся самого предварительного договора, - предмет (обязательство заключить договор в буду-

щем), срок заключения основного договора и др.; 2) условия, касающиеся основного договора, - оп-

ределение всех существенных условий основного договора. Предварительный договор должен со-

держать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного

договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить

основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор

подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Если любая

сторона отказывается от заключения основного договора, то другая сторона вправе требовать в су-

дебном порядке понуждения заключить договор и возместить причиненные этим убытки на основа-

нии п. 4 ст. 445 ГК РФ.

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до оконча-

ния срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна

из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение со-

держащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности

устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом – ст.431 ГК

РФ. В современном российском гражданском законодательстве закреплён приоритет волеизъявления

сторон договора, то есть буквальному прочтению текста. В первую очередь судом принимается во

внимание буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений. Во вторую очередь вы-

ясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора.

Если названные правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена

действительная общая воля сторон с учётом цели договора. При этом принимаются во внимание все

соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку,

практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее

поведение сторон. В случае неясности, если буквальное значение договора не позволило определить

его содержание, буквальное значение условия договора устанавливается путем сопоставления с дру-

гими условиями и смыслом договора в целом. Для выяснения общей воли сторон во внимание при-

нимаются все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и

переписку; практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон; обычаи делового оборота;

последующее поведение сторон.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) од-

ной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Заключение договора посред-

ством оферты и акцепта является одним из наиболее распространенных способов заключения дого-

вора. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение,

Thursday, November 01, 2012 Не будите спящую собаку

В. МАРКУЦ Коммунальное право Не буди лихо, пока оно тихо

115

которое достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение – ст.435 ГК РФ.

Оферта должна содержать существенные условия договора. Офертой может быть проект догово-

ра, разработанный стороной, предлагающей заключить сделку. Оферта и акцепт не могут быть со-

вершены в форме конклюдентных действий, то есть действий, свидетельствующее о молчаливом со-

гласии лица вступить в договор, если для договора обязательна письменная форма.

Акцептом является согласие заключить договор на условиях, указанных в оферте. Акцепт

должен быть полным и безоговорочным – ст.438 ГК РФ. В противном случае ответ лица должен рас-

сматриваться как встречная оферта (например, ответ в виде протокола разногласий либо выдвижения

встречных условий). В случае акцепта оферты, существенные условия которой были искажены, ак-

цептант вправе требовать признания заключенного договора недействительным, как заключенного

под влиянием существенного заблуждения (ст. 178 ГК РФ). Письменное извещение об акцепте долж-

но быть подписано лицом, управомоченным на подписание договора.

Акцепт в форме молчания допускается в случаях, предусмотренных законом, соглашением сто-

рон, или вытекает из обычая делового оборота или из сложившихся отношений сторон. Допускается

совершение акцепта в форме конклюдентных действий, в том числе в случаях обязательной простой

письменной формы договора. Акцептом может считаться начавшееся исполнение договора на ука-

занных в оферте условиях. После акцепта оферты изменение и дополнение предложенных условий в

одностороннем порядке становится для оферента невозможным.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не яв-

ляется акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой – ст.443

ГК РФ. Согласие лица, получившего оферту, заключить договор на иных условиях акцептом не явля-

ется в силу принципа безоговорочности акцепта (ст. 438 ГК РФ). Акцепт на иных условиях призна-

ется новой (встречной) офертой (контрофертой), но при условии соблюдения требований к

оферте (см. ст. 435 ГК РФ).

Оферта, то есть предложение заключить договор может исходить как от потребителя

услуги, так и от её исполнителя (продавца).

В силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) понуждение к заключению договора не

допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор, предусмотрена Граж-

данским кодексом или добровольно принятым обязательством - ст.445 ГК РФ. Установлен сле-

дующий порядок заключения договора. Поскольку приоритет в заключении договора принад-

лежит не коммерческой организации, а потребителю, именно потребитель имеет право первым

предложить условия договора. В случаях, когда оферентом выступает будущий покупатель (потре-

битель, заказчик), а заключение договора является обязательным для получателя оферты (исполни-

тель, продавец). Он заключается в следующем.

1. Оферент (потребитель, заказчик) направляет исполнителю (продавцу), для которого заключе-

ние договора является обязательным, оферту (проект договора).

2. Обязанная сторона (получатель оферты) должна:

а) в 30-дневный срок совершить акцепт (направить подписанный проект договора),

б) либо сообщить оференту об отказе от акцепта,

в) либо выставить встречную оферту (ст. 443 ГК РФ).

3. В течение 30 дней с момента истечения срока для акцепта, либо получения извещения об отказе

в акцепте, либо встречной оферты лицо, выступающего в качестве оферента и управомоченно-

го вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В случае, когда оферту направляет обязанная сторона (исполнитель, продавец), получа-

тель оферты (потребитель, заказчик) вправе в течение 30 дней:

- направить извещение об акцепте (подписанный проект договора);

- возвратить договор с протоколом разногласий (встречная оферта);

- исполнитель услуг, получив протокол разногласий, обязан в течение тридцати дней со дня

получения протокола разногласий известить потребителя о принятии договора в ее редакции либо об

отклонении протокола разногласий;

После получения встречной оферты сторона, для которой заключение договора обязательно,

должна в течение 30 дней известить контрагента о принятии договора в новой редакции либо об от-

казе заключить договор. Если сторона, для которой в соответствии с Гражданским кодексом РФ или

иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона

(потребитель) вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Обязанной

стороне право на предъявление такого иска не предоставлено. Необоснованный отказ или уклонение

от заключения договора обязанной стороны может повлечь для неё ряд неблагоприятных последст-

Thursday, November 01, 2012 Не будите спящую собаку

В. МАРКУЦ Коммунальное право Не буди лихо, пока оно тихо

116

вий: возмещение убытков, причинённых необоснованным отказом или уклонением от заключения

договора, понуждение заключить договор, уплату штрафа. При этом управомоченная сторона вправе

потребовать возмещения убытков, причиненных необоснованным отказом или уклонением от заклю-

чения договора (ст. 15 ГК РФ), и в предусмотренных законом случаях - уплаты неустойки.

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда

на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по кото-

рым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда – ст.446 ГК РФ.

В суде могут быть рассмотрены споры о понуждении заключить договор, если заключение до-

говора обязательно для одной из сторон (см. комментарий к ст. 445 ГК РФ), и споры об определении

договорных условий, если стороны достигли соглашения о передаче разногласий в суд. Кроме того,

закон допускает взыскание через суд убытков, причиненных уклонением от согласования условий

договора.

Соглашение о передаче спора в суд должно быть совершено в письменной форме. К исковому

заявлению необходимо приложить документы, подтверждающие попытку досудебного урегулирова-

ния, например, высланную оферту, то есть проект договора, о понуждении к заключению которого

просит истец.

Споры рассматриваются по общим правилам искового производства в арбитражных судах и су-

дах общей юрисдикции или по регламентам в третейских судах. Договор считается заключенным на

условиях, указанных в решении суда.

Фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны (например, электриче-

ской, тепловой энергией) следует считать акцептом оферты, предложенной стороной, оказывающей

услуги (выполняющей работы).

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон или по требованию од-

ной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной – ст. 450 ГК РФ. Закон до-

пускает изменение или расторжение договора по требованию одной из его сторон. Изменение

или расторжение в этом случае производится в судебном порядке при наличии соответствую-

щих оснований.

Первым из таких оснований Гражданский кодекс называет существенное нарушение договора

другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечёт

для другой стороны ущерб и лишение того, на что была вправе рассчитывать при заключении дого-

вора и влечёт для другой стороны невозможность достижения цели договора. Существенным нару-

шением договора купли-продажи признаётся передача товара с неустранимыми недостатками, с

недостатками, выявляемыми неоднократно либо появляющимися вновь после их устранения (п.2

ст. 475 ГК РФ). Суд должен установить, принимая во внимание правила толкования договора, содер-

жащиеся в ст. 431 ГК РФ, какие конкретно цели ставила перед собой сторона в момент заключения

договора и насколько значительно разошлись обоснованные ожидания стороны по сравнению с тем,

что в действительности она получила.

Сторона, утверждающая, что ее контрагент допустил существенное нарушение договора, долж-

на доказать не только сам факт нарушения, но и его существенный характер, за исключением тех

случаев, когда в законе достаточно точно дается характеристика существенного нарушения примени-

тельно к конкретной ситуации. Так, применительно к договору купли-продажи считается существен-

ным нарушением передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками, которые не могут

быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, или

проявляются вновь после их устранения и т.п. (п. 2 ст. 475 ГК РФ).

В коммунальных отношениях примером тому является предоставление потребителю коммуналь-

ных услуг ненадлежащего качества, то есть не соответствующих требованиям федеральных стандар-

тов. К примеру, горячая вода считается горячей, если она соответствует минимальным требованиям

по температуре 60 0 С. Вода, если её температура ниже этого уровня, не пригодна для тех целей, кото-

рым она должна служить - ни для хозяйственных, ни для гигиенических или лечебных.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой

отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым

или измененным.

Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и до-

говор. Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено в суд при сле-

дующих обстоятельствах:

- после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор;

Thursday, November 01, 2012 Не будите спящую собаку

В. МАРКУЦ Коммунальное право Не буди лихо, пока оно тихо

117

- ответ не получен в срок, указанный в предложении или установленный законом либо догово-

ром;

- в тридцатидневный срок, если он не определён законом или договором.

При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде. При растор-

жении договора обязательства сторон прекращаются. В случае изменения или расторжения договора

обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сто-

рон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера

изменения договора.

При изменении или расторжении договора в судебном порядке обязательства считаются изме-

ненными или прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда об изменении

или о расторжении договора. Расторжение договора влечёт прекращение обязательств на будущее

время и не лишает кредитора права требовать с должника образовавшиеся до момента расторжения

договора суммы основного долга и имущественных санкций в связи с неисполнением или ненадле-

жащим исполнением договора. Если основанием для изменения или расторжения договора послужи-

ло существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения

убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Основные выводы:

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения

сделок.

Порядок заключения договора предусмотрен пунктом 3 статьи 438 Гражданского

кодекса Российской Федерации.

Понятие "правовой акт", исходя из содержания п.3 ст.3 ГК РФ, толкуется как

указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. Никакие региональные или

муниципальные ″постановления, положения, распоряжения″ и пр. такими правами не

обладают, а потому правовыми актами не являются.

Условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами,

установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в

области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Понуждение к заключению гражданского договора не допускается.

Приоритет в заключении договора принадлежит не коммерческой организации, а

потребителю услуг и работ этой организации. Именно потребитель имеет право первым

предложить условия договора.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установ-

ленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим

в момент его заключения - ст.422 ГК РФ.

Исполнитель не вправе навязывать заказчику (потребителю) включение в дого-

вор дополнительной работы или услуги;

- предписывать определенную форму;

- устанавливать определенные требования к стороне.

Если договор не соответствует требованиям закона или иных правовых актов, то

он ничтожен (ст. 168 ГК РФ).

Условие о цене раскрывается через размер, форму, порядок и сроки выплаты. В

договорах с населением названные условия являются существенными и включаются в

обязательном порядке.

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при нали-

чии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выпол-

нить для него соответствующие работы не допускается.

Сама коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого

договора не может Условия публичного договора, ущемляющие права потребителя и не

соответствующие требованиям, установленные Гражданским и Жилищным кодексом,

Законом о защите прав потребителей в Российской Федерации, Правилами предостав-

ления коммунальных услуг признаются недействительными.

Граждане, присоединившиеся к договору, вправе требовать расторжения или из-

менения договора, к которому они присоединились, в случаях, когда этот договор ли-

Thursday, November 01, 2012 Не будите спящую собаку

В. МАРКУЦ Коммунальное право Не буди лихо, пока оно тихо

118

шает их прав, ограничивает ответственность стороны, предложившей формуляр, либо

в договор включены обременительные для стороны условия.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заклю-

чить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

Акцептом является согласие заключить договор на условиях, указанных в оферте.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте,

не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время но-

вой офертой – ст.443 ГК РФ.

Акцепт на иных условиях признается новой (встречной) офертой (контрофертой),

но при условии соблюдения требований к оферте (см. ст. 435 ГК РФ).

Оферта, то есть предложение заключить договор может исходить как от потреби-

теля услуги, так и от её исполнителя (продавца).

Гражданским кодексом или добровольно принятым обязательством - ст.445 ГК

РФ. Установлен следующий порядок заключения договора. Поскольку приоритет в за-

ключении договора принадлежит не коммерческой организации, а потребителю, имен-

но потребитель имеет право первым предложить условия договора.

Закон допускает изменение или расторжение договора по требованию одной из его

сторон. Изменение или расторжение в этом случае производится в судебном порядке

при наличии соответствующих оснований.

Первым из таких оснований Гражданский кодекс называет существенное наруше-

ние договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной

из сторон, которое влечёт для другой стороны ущерб и лишение того, на что была

вправе рассчитывать при заключении договора и влечёт для другой стороны невоз-

можность достижения цели договора. Существенным нарушением договора купли-

продажи признаётся передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками,

выявляемыми неоднократно либо появляющимися вновь после их устранения (п.2 ст.

475 ГК РФ).