12. Международный обычай: понятие, условия формирования, основные элементы.

Международно-правовой обычай — сложившееся в международной практике правило поведения, за которым субъекты международного права признают юридически обязательный характер.

В современном международном праве существуют два вида обычных нор. Одни представляют собой сложившееся в практике неписаное правило, за которым субъекты признают юридическую силу. Другие также являются неписаными правилами, за которыми признается юридическая сила, но создаются они не в результате длительной практики, а путем признания нескольких или даже одного предшествующего акта.

Международно-правовой обычай может быть универсальным, отраслевым или локальным.

Согласно Статуту Международного суда ООН, для признания международно-правового обычая необходимы два условия: всеобщая практика и признание обычая в качестве правовой нормы.

Основой обычного права является общий принцип, согласно которому мы должны действовать так, как другие люди обычно действуют и действовали в течение определенного времени. Если этот принцип приобретает характер нормы, обычай становится правообразующим фактором. Это относится и к отношениям между государствами, где обычай (давно установившаяся практика) создает право. Как правило, обычная норма международного права, формирующаяся постепенно, она возникает в результате повторяющихся действий всех субъектов международного права, а не только государств. Важную роль в доказательстве наличия обычной нормы имеет элемент времени.

Международный суд ООН выясняет содержание обычных норм, содействует становлению одних норм и прекращению других.

Согласно Статуту, Международный суд обязан решать переданные ему споры на основании международного права и при этом применяет международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

Обычай нельзя смешивать с обыкновением. Нормы обычая являются обязательными или правильными. Обыкновение также является результатом практики, но оно не является обязательным. Таковыми, например, являются морские церемониалы или правила по обработке судов в морских портах.

13. Соотношение международного публичного права и международного частного права.

Международное публичное право и международное частное право тесно связаны между собой. Международное публичное право представляет собой самостоятельную правовую систему. Нормы международного публичного и международного частного права направлены на создание правовых условий всестороннего развития международного сотрудничества в различных областях. Международное частное право представляет собой совокупность норм, регулирующих частноправовые отношения, имеющие международный характер.

Различие между международным публичным и международным частным правом может быть проведено по следующим основаниям:

по содержанию регулируемых отношений общественные отношения, регулируемые международным публичным правом, носят межгосударственный характер. Отличительной их особенностью является специфическое качество, присущее их основному субъекту (государству), – суверенитет. Международное частное право регулирует отношения, складывающиеся между иностранными физическими и юридическими лицами, между физическими и юридическими лицами и иностранным государством в неполитической сфере;

по субъектам отношений – основными субъектами международного публичного права являются государства, а основными субъектами международного частного права выступают физические и юридические лица;

по источникам – источниками международного публичного права являются международные договоры, международно-правовые обычаи, акты международных организаций и акты международных конференций, в то время как источники международного частного права – внутреннее законодательство каждого государства, международные договоры, международно-правовые обычаи и судебные прецеденты;

в состав международного частного права входят нормы двух видов: материально-правовые (непосредственно устанавливающие права и обязанности) и коллизионные (отсылающие к национальному праву конкретного государства);

порядок рассмотрения споров – в международном публичном праве споры разрешаются либо на государственном уровне (межгосударственные споры), либо в специализированных органах по защите прав человека (споры, касающиеся нарушений в области прав человека);

международное частное право, в отличие от международного публичного права и национально-правовых систем, не составляет особую правовую систему. Правовые нормы, регулирующие международные немежгосударственные невластные отношения, являющиеся объектом международного частного права, по своему источнику находятся как в национальном праве различных государств, так и в международном публичном праве.

Отграничение международного частного права от международного публичного права не носит абсолютного характера. Тесная связь международного частного и международного публичного права вытекает из того, что в международном частном праве речь идет хотя и не о межгосударственных отношениях, но все же о таких отношениях, которые имеют место в международной жизни. Отсюда ряд основных начал международного публичного права имеют определяющее значение и для международного частного права.

14. Соотношение международного публичного права и внутригосударственного (национального) права.

Пониманию природы взаимодействия международной и внутригосударственной правовой системы помогает учет исторического контекста их развития и соотношения.

Первой доктриной соотношения международного и внутригосударственного права, получившей распространение в XVIII в., стала доктрина инкорпорации. В соответствии с данной теорией нормы международного права составляли часть права страны и непос­редственно применялись субъектами национального права, обеспечивались национальными средствами правовой защиты и принуждением.

Появление и реализация на практике теории разделения властей привели к появлению в Великобритании в первой половине XIX в. теории трансформации, согласно которой международные соглашения не могут непосредственно действовать на территории государства. Для того чтобы положения международных актов были выполнены, необходимо, чтобы парламент издал специальный акт имплементации, т. е. трансформировал содержание международного акта во внутреннее право.

В конце XIX в. в международно-правовой науке появляется дуалистическая теория, согласно которой международное и внутригосударственное право как самостоятельные правовые системы, относящиеся к различным правопорядкам, не находятся в соподчиненности, существенно отличаются друг от друга по регулируемым ими отношениям.

Представители дуалистической теории делают вывод, что международное право ни в целом, ни частично не может быть частью внутреннего права.

Концепция дуализма отражала соотношение международного и внутреннего права, при этом недооценивая взаимосвязь двух систем.

К концу XIX в. возникает монистическая теория соотношения международного и национального права, не отличающая единством взглядов и включающая в себя две группы сторонников теории «единого права»: сторонников теории верховенства внутригосударственного права и сторонников теории верховенства международного права.

Первые авторы монистических концепций считают, что международное право допустимо лишь в пределах, предусмотренных внутригосударственным правом данного государства, т. е является внутригосударственным правом. Представители второй группы единым правом считают международное право, которое может якобы регулировать и внутригосударственные отношения.

К середине XIX в. проблема верховенства международного права в юридической литературе выделилась в одну из самостоятельных.

В настоящее время подавляющее большинство сторонников теории монизма придерживаются мнения о верховенстве меж­дународного права над внутригосударственным.

Последняя четверть ХХ века отчетливо выявила тенденцию сближения международного и внутригосударственного права. Международное и внутреннее право государств являются равнопорядковыми юридическими явлениями, имеют общие черты, присущие им как самостоятельным системам права:

представляют собой совокупность юридических принципов и норм (обязательных для субъектов правил поведения), выполнение которых может быть обеспечено принудительно;

обладают сходной структурой: в этих правовых системах имеются основные принципы, пронизывающие все их правовое пространство; делятся на отрасли, подотрасли, институты; основанным элементом обеих систем являются правовые нормы;

используют практически одни и те же юридические конструкции и термины. Однако поскольку каждая правовая система обладает своей спецификой, международно-правовые понятия и категории не всегда идентичны имеющимся в национальном праве.

Взаимосвязь внутригосударственного и международного права проявляется в следующем: международное право вынуждено считаться с общественно-политическим устройством государств, в частности с наличием органов государственной власти, правомочных выражать волю данного государства в его взаимоотношениях с другими государствами и иными субъектами международных отноше­ний, а также с наличием общественных отношений, входящих во внутреннюю компетенцию любого государства и не подлежащих международно-правовому регулированию.