31. Мусульманское право.

1.Происхождение мусульманской правовой системы

История мусульманского права, которое часто обозначается термином «фикх», берет свое начало от пророка Мухаммеда, который жил в 570-632 гг.

Далее все нормы отразились в первичных источниках мусульманского права и религии. Но их было не достаточно для системного регулирования всех правовых отношений мусульманской общины, поэтому после смерти Мухаммеда его нормотворческую деятельность продолжили ближайшие сподвижники «праведные» халифы Абу-Бакр, Омар, Осман и Али.

Они формулировали новые правила поведения, опираясь на Коран и сунну.

В VIII-Х вв. значительное влияние на развитие мусульманского права оказали мусульманские судьи. Их роль оказалась столь значительной, что часть исследователей стала определять мусульманское право как право юристов. К концу Х в. мусульманское право канонизировалось и наступил «век традиций», период действий согласно установившимся правовым нормам и доктринам. Теперь мусульманские судьи лишились права при отсутствии в Коране, сунне и других источниках нужных норм выносить решения на свое усмотрение.

XIX в. открывает новую ступень развития мусульманского права. Становление законодательства в качестве самостоятельного источника нормативного регулирования привело к постепенному вытеснению юридической доктрины, уменьшению ее роли, хотя в содержательном плане она продолжала оказывать определенное воздействие на правовую систему.

Со второй половины XIX столетия происходит активное заимствование европейского права, в частности романо-германского практически вытеснило мусульманские правовые нормы. Правовые системы стран мира: Энциклопедический справочник / Отв. ред. А.Я. Сухарев. - М.: НОРМА, 2003 - с. 45-47.

2. Сущность мусульманского права

Мусульманское право принадлежит к семье так называемого религиозно-традиционного права, свойственного странам Азии и Африки.

Считается, что принципы, которыми руководствуются не западные страны, бывают двух видов:

1. признается большая ценность права, но само право понимается иначе, чем на западе, имеет место переплетение права и религии;

2. отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться иным путем.

К первой группе относятся страны индусского, мусульманского и иудейского права; ко второй - страны Дальнего Востока, Африки, и Мадагаскара. Косарев А.И. История государства и права зарубежных стран. - 2-е изд. - М.: Юриспруденция, 2007 - с. 133-134.

Мусульманское право есть система норм, которые выражены в религиозной форме, и основаны на исламе. Оно охватывает все сферы социальной жизни, даже не подлежащие правовому регулированию.

Мусульманское право - это сложное социальное явление, которое имеет долгую историю развития. Оно возникло в период разложения родоплеменного строя и становления раннефеодального государства на западе Аравийского полуострова.

Мусульманское право повлияло на историю развития государства и права большинства стран Востока. Его сфера действия как юридического и идеологического фактора в настоящее время остается обширной, что характеризуется тесными связями мусульманского права и ислама.

Юридические правила поведения взаимодействуют с религиозными нормами, и тесно связаны с ними. Однако не так много норм мусульманского права возникло на основе соответствующих религиозных предписаний, а большая их часть лишь косвенно касается религии. Отсюда следует, что связь мусульманского права и религии характеризуется противоречивыми моментами:

- с одной стороны, существует много правовых и религиозных норм, которые по своему содержанию совпадают и осуществляются через деятельность и религиозных учреждений, и государственных органов, принимающих участие в выполнении регулирующей функции религиозной системы;

- с другой стороны - наблюдаются значительные различия между религиозной и правовой системой социально-нормативного регулирования. Данные различия проявляются, как в том, что государство поддерживает не все религиозные нормы, так и в формировании большинства норм мусульманского права без особой связи с религиозными предписаниями.

Поэтому можно говорить о своеобразном единстве и различии правовых и не правовых норм в исламе. В целом мусульманское право не сливается с религией и не выступает частью ислама, хотя многие его нормы совпадают с религиозными правилами поведения.

С точки зрения религиозно-нравственных аспектов показательно знакомство с основными концепциями исламского правосудия. В мусульманской уголовно-правовой теории «преступление» и «грех» представляют собой тождественные понятия. Таким образом, нарушение религиозных заповедей, например, касающихся запрета на убийство, воровство и прелюбодеяние, рассматриваются в качестве недопустимых нарушений религиозных и уголовно-правовых предписаний одновременно.

Перечень преступных посягательств на основные ценности мусульман закрепляется:

1) в Коране - Священном писании, содержащем положения о должном непреступном поведении, а также об ответственности за нарушения установленного долга;

2) в толковании Священных текстов (иджме и киясе);

3) в принятых на основе религиозных норм светских законах с нравственно-правовым содержанием (эхкоме - ордонансе, низаме или Уголовном кодексе).

Мусульманское правосудие основывается на принципе равенства мусульман перед законом и судом. Коран подтверждает равноправие людей перед законом, указывая: «Верующие! Будьте стойки в правде, когда бываете свидетелями пред Аллахом, хотя бы против себя самих, или родителей, или близких родственников, богат ли, или беден кто будет; Аллах ближе всех к тому и другому, а потому не увлекайтесь пристрастием, чтобы не сделаться несправедливыми. Если будете криводушны в свидетельстве, или уклонитесь от него, то…истинно, Аллах ведает, что делаете вы» (Сура «Женщины», аят 135). Малиновский А.А. Сравнительное правоведение в сфере уголовного права. - М.: Международные отношения, 2002 - с. 23-24.