§ 2. История развития науки патентного права

Общие положения. В отличие от патентного права как системы правовых норм, регулирующих на основе юридического равенства сторон общественные отношения, складывающиеся в связи с признанием и использованием результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества, наука патентного права призвана оценивать и объяснять нормы патентного законодательства, систематизировать знания о них, устанавливать новые принципы и закономерности развития патентного законодательства, разрабатывать конкретные методы и средства преобразования отношений в сфере технического и селекционного творчества. Нельзя не учитывать и международно-экономическую функцию науки патентного права.

Уяснению предмета, функций и роли науки патентного права может способствовать ознакомление с периодизацией истории указанной науки и основными патентно-правовыми теориями, которые господствовали и продолжают господствовать в объяснении феномена патентного права.

Периодизация истории науки патентного права может быть произведена следующим образом.

Первый период - дореволюционный (до 1917 г.). Его характеристику дал А.А. Пиленко в предисловии к своему знаменитому сочинению "Право изобретателя". "Русская юриспруденция, - отмечает автор, - должна, наконец, отозваться на запросы жизни. Решение соответственных проблем "не терпит отлагательства". Дурно ли или хорошо исполнил я свою задачу, - судить не мне. Я напомню, однако, что в области русского патентного права мне пришлось работать без Vorarbeiten" <1> (без предшествующих публикаций. - О.Г.).

--------------------------------

<1> Пиленко А.А. Указ. соч. С. 34.

Второй период - советский (1917 - 1992 гг.). Он достаточно продолжителен и отличается господством изобретательского права, идея существования которого увязывалась с социалистическими производственными отношениями. В этот период появилось достаточно много работ, посвященных различным аспектам изобретательства, в том числе и правовым.

Третий период - современный (1992 г. по настоящее время). Он отмечается возрождением патентно-правовой охраны результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества. Развитие науки патентного права характеризуется ее включением в общий контекст проблематики интеллектуальной собственности.

Обратимся к краткому обзору перечня научных достижений, которые имели место в тот либо иной период становления и развития науки патентного права.

С первым периодом становления и развития науки патентного права связано главным образом крупное монографическое исследование А.А. Пиленко, увидевшее свет в 1902 г. <1>. В этом исследовании автор не только обосновывает предпосылки возникновения патентного права, но и дает широкую картину его истории, анализирует объекты, субъектов и содержание права на патент, раскрывает особенности содержания прав из выданного патента, показывает существовавшие в то время проблемы отечественного, зарубежного и международного патентного права. Как отмечает И.А. Зенин во вступительной статье к переизданию работы А.А. Пиленко, "вклад А. Пиленко в становление российской науки патентного права общепризнан, хотя не все его научные идеи бесспорны и отношение к его труду в разные времена было неоднозначным" <2>.

--------------------------------

<1> Пиленко А.А. Право изобретателя. СПб., 1902. Т. 1.

<2> Зенин И.А. Истоки российской науки патентного права // Пиленко А.А. Указ. соч. С. 5.

Нельзя, конечно, сказать, что научное исследование об изобретательских правах А.А. Пиленко было в дореволюционный период единственной работой по данной проблематике. К ней в разное время обращались и такие известные фигуры, как К.П. Победоносцев <1>, Г.Ф. Шершеневич <2>, Я.А. Канторович <3>.

--------------------------------

<1> Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Первая часть. Четвертый отдел: Право автора и изобретателя. М., 2002. С. 698 - 726.

<2> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. СПб., 1910.

<3> Канторович Я.А. Законы о привилегиях на изобретения и усовершенствования в главнейших государствах. СПб., 1900.

Советский период открывается научными трудами И.Я. Хейфеца <1> и С.И. Раевича <2>, изданными соответственно в 1925 и 1926 гг. Впоследствии С.И. Раевич выступает еще с одной научной работой по тематике патентного права <3>.

--------------------------------

<1> Хейфец И.Я. Основы патентного права. Л., 1925.

<2> Раевич С.И. Исключительные права. Право на товарные знаки, промышленные образцы, изобретения, авторское право. Л., 1926.

<3> Раевич С.И. Политика изобретательства и патентное право двух систем в период общего кризиса капитализма. М.; Л., 1934.

В 40-х годах прошлого столетия выделяются работы Л.И. Поволоцкого <1> и Н.А. Райгородского <2>.

--------------------------------

<1> Поволоцкий Л.И. Изобретательство и его охрана в Союзе ССР. М., 1941.

<2> Райгородский Н.А. Изобретательское право СССР. М., 1949.

В 60-х годах прошлого столетия основными следует признать работы В.П. Мозолина <1>, Б.С. Антимонова и Е.А. Флейшиц <2>, К.К. Яичкова <3>, С.Н. Ландкофа <4>, В.А. Рясенцева <5>, А.К. Юрченко <6>, Е.П. Торкановского <7>, И.Д. Иванова <8>, В.А. Дозорцева <9>, Ю.И. Свядосца <10>.

--------------------------------

<1> Мозолин В.П. Права изобретателей и рационализаторов в СССР. М., 1959.

<2> Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Изобретательское право. М., 1960.

<3> Яичков К.К. Изобретение и его правовая охрана в СССР. М., 1961.

<4> Ландкоф С.Н. Основы советского изобретательского права. Киев, 1961.

<5> Рясенцев В.А. Советское изобретательское право. М., 1961.

<6> Юрченко А.К. Проблемы советского изобретательского права. Л., 1963.

<7> Торкановский Е.П. Советское законодательство об изобретательстве и рационализации. Куйбышев, 1964.

<8> Иванов И.Д. Патентная система современного капитализма. М., 1966.

<9> Дозорцев В.А. Охрана изобретений в СССР. М., 1967.

<10> Свядосц Ю.И. Буржуазное патентное право. М., 1967.

В 70-х годах существенный вклад в развитие изобретательского права внесли труды В.Р. Скрипко <1>, И.Э. Мамиофы <2>, В.Я. Ионаса <3>, И.А. Зенина <4>, Е.А. Богатых и В.И. Левченко <5>, К.Н. Наменгенова <6>.

--------------------------------

<1> Скрипко В.Р. Охрана прав изобретателей и рационализаторов в СССР. М., 1972.

<2> Мамиофа И.Э. Охрана изобретений и технический прогресс. М., 1974.

<3> Ионас В.Я. Произведения творчества в гражданском праве. М., 1972.

<4> Зенин И.А. Наука и техника в гражданском праве. М., 1977.

<5> Богатых Е.А., Левченко В.И. Патентное право капиталистических и развивающихся государств. М., 1978.

<6> Наменгенов К.Н. Абсолютные и относительные изобретательские правоотношения. Алма-Ата, 1978.

В 80 - 90-е годы активное участие в разработке проблем изобретательского права принимают: В.П. Шатров <1>, В.Н. Дементьев <2>, В.И. Еременко <3>, Э.П. Гаврилов <4>, Н.В. Миронов <5>, Н.К. Финкель <6>, Г.И. Тыцкая <7>, Г.И. Смирнов <8>, В.И. Блинников <9>, Н.Б. Ловягин <10>, В.И. Левченко <11>.

--------------------------------

<1> Шатров В.П. Международное сотрудничество в области изобретательского и авторского права. М., 1982.

<2> См., например: Дементьев В.Н. О критерии изобретения "существенное отличие" // Вопросы изобретательства. 1987. N 1. С. 13 - 17.

<3> См., например: Еременко В.И. Критерии патентоспособности по европейскому патентному праву // Вопросы изобретательства. 1989. N 12. С. 13 - 15.

<4> См., например: Гаврилов Э.П. Практические вопросы соотношения промышленных образцов и произведений ДПИ // Вопросы изобретательства. 1981. N 9.

<5> См., например: Миронов Н.В., Мамиофа И.Э. Некоторые проблемы советского изобретательского права // Вопросы изобретательства. 1985. N 6.

<6> Финкель Н.К. Субъекты права на изобретение // Вопросы изобретательства. 1989. N 2. С. 12 - 16.

<7> Тыцкая Г.И. Установление границ патентной охраны изобретений в Японии // Вопросы изобретательства. 1989. N 2. С. 26 - 30.

<8> Смирнов Г.И. Об уточнении понятия "промышленный образец" // Вопросы изобретательства. 1987. N 9. С. 36 - 39.

<9> Блинников В.И. Патентная экспертиза: состояние, проблемы, перспективы // Вопросы изобретательства. 1990. N 3. С. 22 - 24.

<10> Ловягин Н.Б., Ле Суан Тхао. Новое законодательство Социалистической Республики Вьетнам об охране промышленной собственности // Вопросы изобретательства. 1989. N 10. С. 25 - 29.

<11> Левченко В.И. Правовая охрана селекционных достижений. М., 1983.

Значительную роль в развитии изобретательского права в советский период сыграла и учебная литература, представленная в виде отдельных глав учебников гражданского права <1>, международного частного права <2>, патентоведения <3>, изобретательского права <4>.

--------------------------------

<1> Иоффе О.С. Советское гражданское право. Л.: Изд-во ЛГУ, 1958; 1965. Т. 1, 3; Белякова А.М., Быков А.Г. и др. Советское гражданское право. М., 1980. Т. 2; Советское гражданское право / Отв. ред. В.Т. Смирнов. Л., 1982; Советское гражданское право / Под ред. В.Ф. Маслова. Киев, 1983; Советское гражданское право / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1973.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник М.М. Богуславского "Международное частное право" включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2005 (5-е издание, переработанное и дополненное).

<2> Лунц Л.А. Курс международного частного права. Особенная часть. М., 1975; Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1987.

<3> Патентоведение: Учебник / Под ред. В.А. Рясенцева. М., 1984.

<4> Изобретательское право: Учебник / Отв. ред. Н.В. Миронов. М., 1986.

Современный период развития науки патентного права в России начался в эпоху строительства новых экономических отношений между гражданами и их объединениями, государством и обществом. В рамках этих отношений охрана объектов промышленной собственности, и в частности изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, направлена не столько на стимулирование творческой активности, сколько на коммерциализацию результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества. Указанное обстоятельство определяет и общие тенденции в области научных изысканий по патентно-правовой проблематике. Сегодня наука патентного права вписывается в общий контекст развития учения об интеллектуальной собственности. Здесь выделяются несколько главных направлений. Первое направление связано с совершенствованием кодификации гражданского законодательства и согласованием институциональных особенностей патентного права с особенностями смежных институтов, задействованных в регламентации отношений, складывающихся в сфере правовой охраны и использования результатов интеллектуальной деятельности.

Второе направление связано с расширением международных экономических связей и интернационализацией отдельных элементов национальных систем правовой охраны результатов технического, художественно-конструкторского и селекционного творчества.

Третье направление отражает вопросы коммерциализации объектов промышленной собственности и вовлечения их в гражданско-правовой оборот.

На современном этапе развития науки патентного права выделяются работы В.А. Дозорцева <1>, А.П. Сергеева <2>, В.И. Еременко <3>, В.Ю. Лебедева <4>, А.Д. Корчагина <5>, В.Г. Зинова <6>, В.И. Блинникова <7>, Э.П. Гаврилова, О.А. Городова, С.П. Гришаева <8>, Л.А. Трахтенгерц <9>, в которых, собственно, и получили отражение указанные выше направления.

--------------------------------

<1> Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Задачи. Кодификация: Сборник статей. М., 2003.

<2> Сергеев А.П. Патентное право: Учебное пособие. М., 1994; Он же. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996.

<3> Еременко В.И. Комментарий к Патентному закону Российской Федерации // Комментарий к законодательству об охране интеллектуальной собственности: Сборник / Под общ. ред. В.И. Еременко. М., 1997.

<4> Лебедев В.Ю. Правовая охрана селекционных достижений в Республике Молдова. Кишинев, 1999.

<5> Корчагин А.Д., Джермакян В.Ю., Полищук Е.П. и др. Охрана изобретений и полезных моделей по Патентному закону Российской Федерации / Под ред. А.Д. Корчагина. СПб., 1993; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой (постатейный) / Отв. ред. Л.А. Трахтенгерц. М., 2009.

<6> Зинов В.Г. Управление интеллектуальной собственностью: Учебное пособие. М., 2003.

<7> Блинников В.И., Григорьев А.Н., Еременко В.И. Комментарий евразийского патентного законодательства. М., 2003.

<8> См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный): Часть четвертая / Э.П. Гаврилов, О.А. Городов, С.П. Гришаев (и др.). М., 2007 (автор комментария к гл. 72 - О.А. Городов).

<9> См., например: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. М., 2008 (автор комментария к гл. 72 - Л.А. Трахтенгерц).

Отдельные разделы, посвященные патентно-правовой проблематике, содержатся и в современных учебниках гражданского права <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2003. Т. 3. С. 216 - 263 (автор гл. 54 - А.П. Сергеев); Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. С. 684 - 708 (автор раздела - И.А. Зенин); Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. М., 2009. Т. 3. (автор гл. 57 - А.П. Сергеев).

Патентно-правовые теории. Теория промышленной собственности.

Теория промышленной собственности родилась во Франции в 1791 г. как средство борьбы за реализацию облигаторного принципа выдачи патентов. В ее основу положена проприетарная концепция, отождествляющая право изобретателя на продукт его творческой деятельности с вещным правом собственности. Как отмечает А.А. Пиленко, "столь нашумевшая доктрина промышленной собственности: теория, возникновение которой объясняется случайными условиями места и времени, а продолжающееся до сих пор влияние - отсталостью современной французской теоретической юриспруденции; теория, надолго задержавшая научно-самостоятельную разработку патентного права и давшая повод ко многим вредным преувеличениям практиков" <1>. В обоснование проприетарной концепции закладывалась идея о том, что "все то, что является продуктом труда, есть собственность лица трудившегося" <2>. Изобретение обретает свое существование только благодаря деятельности его создателя, и поэтому он как собственник вправе поступать со своим детищем как ему угодно. При этом техническое изобретение является продуктом труда в большей степени, чем предметы вещественные, ибо "они чище, яснее реализуют творческую силу человека, независимо от условий материального мира..." <3>.

--------------------------------

<1> Пиленко А.А. Право изобретателя. М., 2001. С. 100.

<2> Там же. С. 583.

<3> Пиленко А.А. Указ. соч. С. 583 - 584.

Теория промышленной собственности сыграла весьма существенную роль в формировании не только института патентного права, но и науки патентного права. Она дала название "промышленная собственность" праву на изобретение, товарные знаки, промышленные образцы и т.п., прочно укрепившееся в законодательстве, практике и юридической литературе <1>.

--------------------------------

<1> Богатых Е.А., Левченко В.И. Указ. соч. С. 14.

Договорная (контрактная) теория. Авторство договорной теории приписывают лорду Элдону, который сформулировал ее в 1800 г. <1>. Согласно доктрине, лежащей в основе указанной теории, патентообладатель заключает с публикой некоторый договор, и во исполнение этого договора ему даются исключительные права. Существует множество модификаций договорной теории. Как указывает А.А. Пиленко, подвергая одновременно указанную теорию критике, многие сторонники контрактной теории, в сущности, презюмируют прямо противоположные статистические конструкции <2>. Так, конструируя договорную теорию, часть ученых полагают, что договор государства с изобретателем устанавливает в пользу последнего монополию. Другие считают что указанный договор устанавливает в пользу изобретателя право собственности. Более поздняя модификация договорной теории приводится Е.А. Богатых и В.И. Левченко <3> со ссылкой на публикацию Роберта Калверта 1966 г. и другие источники. Согласно этому варианту теории договор между обществом в лице государства и изобретателем, олицетворяемый патентом, предоставляет последнему исключительное право на использование изобретения на ограниченный срок за то, что изобретатель раскрывает перед обществом сущность изобретения. Этот договор выгоден обеим сторонам. Монополия на изобретение дает изобретателю значительные выгоды, особенно если изобретение имеет спрос у потребителей, что позволяет компенсировать расходы, связанные с созданием изобретения, и получить прибыль. Общество получает выгоду в виде новых знаний, которые обогащают науку и технику. По истечении срока действия патента изобретение становится общественным достоянием и может быть свободно использовано.

--------------------------------

<1> Пиленко А.А. Указ. соч. С. 103, 599.

<2> Там же. С. 599 - 600.

<3> Богатых Е.А., Левченко В.И. Указ. соч. С. 17.

Если бы патентная монополия отсутствовала, изобретатель был бы вынужден хранить изобретение в тайне, а доступ общества к новым знаниям задерживался бы.

Теория личного права. Автором указанной теории, согласно А.А. Пиленко, является К.Е. Шмидт <1>, а его последователем - известный немецкий ученый О. Гирке. Суть указанной теории сводится к тому, что произведение автора силою работы, потраченной на него, становится как бы частью личности самого автора. Все авторское право К. Шмидт выводил из понятия личного достоинства. О. Гирке, развивая идеи К. Шмидта, рассматривал патентное право как особую форму защиты индивидуальности во всех, даже отдаленных ее проявлениях. Он полагал, что существует обширная категория прав, которые предоставляют своим субъектам власть над частью сферы собственной их личности. Эти права могут, таким образом, рассматриваться как права на собственную персону и поэтому должны быть называемы личными правами. При этом личные права должны отличаться от права на личность, заключающегося в возможности быть признаваемым за субъектом права.

--------------------------------

<1> Пиленко А.А. Указ. соч. С. 110, 600 - 603.

В современном праве многие из личных прав приобрели самостоятельный характер и могут быть отличаемы от общего права на личность с такой же легкостью, как, например, собственность или отеческая власть. В качестве специальных видов личных прав О. Гирке выделяет: право на свое собственное тело и жизнь; право на свободу; право на честь; право на особенное положение в обществе (дворянство, купечество и т.д.); право экономической деятельности, включая все монополии; право на фирму и на товарные знаки; право на творческие произведения, которое распадается на авторское право и на патентное право.

Патентное право рассматривалось О. Гирке как исключительное право творца изобретения распоряжаться опубликованием и промышленным использованием такового. Само произведение является объектом права лишь постольку, поскольку оно составляет часть личной сферы творца. Поэтому в существе своем патентное право вовсе не есть имущественное право. Его основной функцией является предоставленная изобретателю возможность распоряжаться по собственному усмотрению: когда, как и в какой форме будет опубликовано изобретение. Он может сохранить изобретение в секрете или опубликовать. Последнее он может сделать опять-таки в двоякой форме: или с патентом, или без патента. Во втором случае всякое имущественное использование изобретения впредь становится невозможным <1>.

--------------------------------

<1> Пиленко А.А. Указ. соч. С. 602 - 603.

Деликтная теория. Родоначальником этой теории считается Д. Джолли. Она главным образом касается авторского права, но имеет тесную связь и с правом патентным. Ее появление датируется 1845 г. Деликтная теория исходит из того, что "никакого авторского права вообще не существует, имеется лишь деликт, коего рефлективное действие кристаллизуется как защита авторов" <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 112.

Рентная теория. Рентная теория, как, впрочем, и большинство других патентно-правовых теорий, родилась в Германии в 60-х годах XIX в. Ее автором считается А. Шаффле. Он сравнивает авторское право с искусственно созданной монополией, обеспечивающей автору ренту, добавочную прибыль. Доказав, что автор является квалифицированным работником, А. Шаффле приходит к выводу о том, что указанный работник должен быть вознагражден иными, чем другие работники, способами. Следовательно, необходимо создать такой искусственный институт (монополию), который дозволял бы авторам беспрепятственно собирать с публики следуемую им ренту. В то же время А. Шаффле считал, что изобретателя не следует защищать посредством искусственной монополии, поскольку его конкуренты не лишают изобретателя следуемой ему ренты, ибо не могут с меньшими затратами воспроизвести изобретение после его появления на рынке <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 117.

Имматериальная теория. Автором этой теории является известный немецкий ученый-правовед И. Колер. Доктрина Колера разрабатывалась им в период с 1878 по 1900 г. и, по словам А.А. Пиленко, "представляется довольно неясною" <1>. В ее основу положен естественно-правовой подход в сочетании с теорией промышленной собственности. Колер полагал, что нематериальная доктрина является естественным развитием промышленной и авторской собственности. Из проприетарной конструкции она берет лишь ее здоровую сердцевину, в частности положение о том, что существует аналогия авторского права и вещного права собственности. Указанная аналогия проявляется в том, что оба этих права суть абсолютные права, имеют объектами предметы потребления и могут быть предметом передачи. Нематериальное право заключается в возможности иметь для управомоченного власть над той нематериальной идеей, которая составляет объект его права. Патентное право есть право использовать изобретательскую идею, оно похоже на собственность <2>. Таким образом, Колер показал, что патентное право выполняет не только запретительную, но и положительную функцию (возможность использовать изобретение).

--------------------------------

<1> Пиленко А.А. Указ. соч. С. 607.

<2> Там же. С. 614.

Теория интеллектуальных прав. Указанная теория разработана в 1908 г. известным бельгийским юристом Е. Пикардом, и ее главный смысл состоит в том, что традиционная классификация прав, включающая вещные права, личные права и права обязательственные, недостаточно полная. Е. Пикард предложил общую классификацию, согласно которой авторские права, права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели и товарные знаки составляют новую категорию интеллектуальных прав (jura in re intellectuals), противопоставляемую традиционной категории вещных прав (jura in re materiali). В свою очередь, интеллектуальные права состоят из двух элементов: личного (неимущественного) и имущественного, имеющего экономическую природу.

Теория интеллектуальных прав обрела сегодня "второе дыхание" и в модифицированном виде используется для обоснования современной конструкции института интеллектуальной собственности <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей. М., 2003; Маковский А.Л. Интеллектуальная собственность и интеллектуальные права // Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. С. 274 - 281.