- •Медиативное соглашение в системе гражданско-правового регулирования
- •Диссертация
- •Оглавление
- •Введение
- •Глава 1. Цивилистические основы медиации и других способов урегулирования споров
- •§ 1. Специфика гражданско-правового регулирования отношений и развитие начал саморегулирования
- •§ 2. Медиация и другие виды примирительных процедур (разрешения споров), их значение (функция) в урегулировании конфликтов
- •§ 3. Правовые предпосылки применения медиапроцедур и порядок их проведения
- •Глава 2. Содержание и правовая квалификация медиативного соглашения
- •§ 1. Договорная природа медиации
- •§ 2. Гражданско-правовые признаки медиации и медиативного соглашения
- •§ 3. Участники медиативных процедур
- •§ 4. Содержание медиативного соглашения и основные проблемы его оформления
- •§ 5. Сравнительная характеристика медиативного соглашения и смежных явлений
- •Заключение
- •Список использованных правовых актов и литературы Нормативные акты и судебная практика Международные правовые акты и нормативные акты других государств
- •Закон Республики Казахстан «о медиации» // http://kida.Kz/index.Php/ru/about-the-center-for-mediation/96-zakonmediacia.Html (дата обращения: 31.05.2013).
- •Нормативные правовые акты Российской Федерации
- •Иные правовые акты
- •Судебная практика
- •Список использованной литературы Монографии, комментарии, учебники и учебные пособия
- •Статьи и Интернет-ресурсы
- •Lynne, c. 80 per cent of estates cases solved with mediation // Law Times, 2001. № 11 // http://www.Estatemediationgroup.Ca/resources/estate3.Pdf (дата обращения: 31.05.2013).
- •Resource center for Claims Professionals // http://www.Settlementnegotiation.Org/adr/index.Html (дата обращения: 31.05.2013).
- •Агеев, а.Х. Правовая природа мирового соглашения в исполнительном производстве // Юридический портал LawMix // http://www.Lawmix.Ru/comm/3450/ (дата обращения: 31.05.2013).
- •Медиация в Украине: альтернативное разрешение споров // http://www.Zavtra.Com.Ua/news/1/177221/ (дата обращения: 31.05.2013).
- •Программа дисциплины «Правовое регулирование внешнеэкономических связей» мгимо (у) мид России // http://www.Mgimo.Ru/kurs/document171303.Phtml (дата обращения: 31.05.2013).
- •Диссертации и авторефераты диссертаций
- •Словари
- •Кураков, л.П. Экономика и право: словарь-справочник.
- •Советский юридический словарь. Под. Ред. С. Братусь, н. Казанцев, с. Кечекьян, 1953 г. - 782 с.
- •Харламов, а. Правоведение: глоссарий // Национальная юридическая энциклопедия. Http://determiner.Ru/dictionary/631 (дата обращения: 01.06.2013 г.).
- •3 См.: Кураков л.П. Экономика и право: словарь-справочник.
- •3 См.: Zena Zumeta, указ. Соч.
- •1 См.: Бахрах д.Н. Юридический процесс и административное производство. Административное право России. Учебник для вузов. – м.: норма, 2002. С. 81.
1 См.: Бахрах д.Н. Юридический процесс и административное производство. Административное право России. Учебник для вузов. – м.: норма, 2002. С. 81.
2 Тарасова В.А. Процедурная форма деятельности органов социального обеспечения // Советское государство и право. 1973. № 11. С. 112.
1 См., например: Бевзенко Р.С., Фахретдинов Т.Р. Зачет в гражданском праве. М.: Статут, 2006. С. 16.
2 См: Рогожин Н. Исполнение обязательства в натуре// «ЭЖ-ЮРИСТ». 2005. № 24. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
1 Там же.
1 Давыдова Г.Н. Юридические процедуры в гражданском праве: Автореф. ... канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 6.
2 Ст. 420-422 ГК РФ; Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т. 1. / Е.Н. Абрамова [и др.]; под ред. А.П. Сергеева. М.: ТК Велби, 2009. С. 838, 853-855, 866.; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: «Статут», 2001. С. 146-153.
3 См.: Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву // Советское государство и право. 1946. № 3-4. С. 41.
4 В Англии и США цивилистическая наука не играет такой большой роли, как в России, и не сосредотачивает свое внимание на общей теории сделки. Соответствующие вопросы рассматриваются в рамках контрактного права (Contracts), где ключевую роль играют понятия оферты и акцепта, их получения и «встречи намерений» (meeting of minds) сторон. См., например, Contracts Examples and Explanations / Brian A. Blum. - 4th ed. 2007.
1 См.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 41-43.
2 См.: Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть / Под ред. В.А. Томсинова. М.: Зерцало, 2003. С. 687.
3 Гражданское право: учеб. в 3 т. Т. 1. под ред. А.П. Сергеева. - М: ТК Велби, 2009. С. 434.
4 Подробнее о добросовестности субъектов права, определении данного понятия и его отграничении от других категорий гражданского права, о нравственности участников договорных отношений см. специальное диссертационное исследование Богдановой Е.Е. Добросовестность участников договорных отношений и проблемы защиты их субъективных гражданских прав. Москва, 2010.
1 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Спарк, 1995. С. 59.
1 Архипкина А.С., Бабтинская А.И. Медиативное соглашение как гражданско-правовая сделка: проблемы действительности // Сибирский юридический вестник. 2011. № 2 (53). С. 65.
1 Загайнова С.К. Формирование в России практики медиации по гражданским делам на примере правового эксперимента «Разработка и апробация механизмов интеграции медиации в гражданское судопроизводство» // Вестник гражданского процесса. № 6. 2012. С. 35-37.
1 См.: Иеринг Р. Фон Избранные труды. - Самара: Самарская гос. экономическая академия, 2003. С. 6.
1 Подробнее о воли и целеполагании см. Иеринг Р. Фон Избранные труды. - Самара: Самарская го. экономическая академия, 2003. С. 26-31.
2 Устное извинение и согласие продолжать отношения с контрагентом могут быть предусмотрены как одно из условий, при соблюдении которого будет заключено медиативное соглашение, содержащее в себе лишь правовые положения.
1 См., например Михайлова М.А. Гражданская правосубъектность физических лиц: Проблемы законодательства, теории и практики: автореф. дисс. ... д-ра. юрид. наук. М, 2007. С. 24-27.
2 В отличие от уголовной медиации, см.: Шатихина Н.С. Институт медиации в российском уголовном праве: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Санкт-Петербург, 2004. С. 15.
1 Тархов В.А. Гражданское право. Курс. Общая часть. Уфимский юридический институт МВД РФ. Уфа, 1998. С. 100.
2 См.: Тархов В.А. Гражданское право. Курс. Общая часть. Уфимский юридический институт МВД РФ. Уфа, 1998. С. 95.
1 См.: Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т. 1. / Е.Н. Абрамова [и др.]; под ред. А.П. Сергеева. М.: ТК Велби, 2009. С. 145.
1 Мы полагаем, что в таких случаях заслуживает обсуждения вопрос о том, кто именно проводит медиацию (конкретный медиатор или организация), в том числе и потому, что в нормативном плане эти фигуры разграничены.
1 См.: Архипкина А.С. Институт медиации в современном праве // Сибирский юридический вестник. 2011. № 1. С. 169.
2 Кодекс профессиональной этики адвоката // Федеральная палата адвокатов Российской Федерации. Режим доступа: http://www.fparf.ru/norms/codex.htm (дата обращения: 31.05.2013).
3 Карпенко А.Д. Медиация в мировых судах. // Третейский суд. №1. 2009. С. 147.
1 См.: Зайцев А.И. Проблемы нормативной регламентации посредничества (медиации) в России // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. № 8. С. 8-12.
1 См.: Ткаченко В.И. Равенство уголовной ответственности // Государство и право. 1991. № 12. С. 86.
2 См.: Приказ МВД РФ от 07.11.2011 № 1121 // Российская газета. 2012. № 2. 11 янв.
«Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования».
1 Колясникова Ю.С. Примирительные процедуры в арбитражном процессе: автореф. дис. ... докт. юрид. наук. Екатеринбург, 2009. С. 12.
2 См.: Колясникова Ю.С. Примирительные процедуры в арбитражном процессе: автореф. дис. ... докт. юрид. наук. Екатеринбург, 2009. С. 23.; Добролюбова Е.А. Медиация в системе способов защиты прав предпринимателей: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2012. С. 20.
3 См.: Аболонин В.О. В поисках российской модели судебной медиации // Российский юридический журнал. 2011. № 5. С. 120-127.
4 См.: Семеняко М. Е. Участие адвоката в альтернативном разрешении споров и примирительных процедурах: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2010. С. 15-18.
1 См.: Отис Л. Медиация, проводимая судьями: новое явление в трансформации правосудия // Медиация и право. 2011. № 1 (19). С.21-38.
2 Зубович М.М. Медиации при разрешении предпринимательских споров: вопросы становления // Сибирский юридический вестник. 2011. № 1 (52). С. 172-173.
3 См. Отис Л. Медиация, проводимая судьями: новое явление в трансформации правосудия // Медиация и право. 2011. №1. с. 21-38 Отис, одна из пионеров судебной медиации, дает описание судебной медиации. В качестве доводов за такую медиацию она приводит наличие большого опыта вмешательства судей в споры сторон. Кроме того, судебная медиация выгодна для сторон постольку, поскольку в системе Квебека, например, стороны не несут никаких расходов на подготовку и на оплату услуг судьи-медиатора, так как он уже является частью субсидиарной системы государственных судов. Обеспечивается гибкость альтернативного разрешения споров с привлечением действующих судей, но без дополнительных затрат. Отис упоминает важнейший, на наш взгляд, фактор, который может служить препятствием всей судебной медиации. При обучении судей медиации особое внимание уделяется изменению судебного мировоззрения. Состязательному подходу нет места на медиативной сессии.
Следовательно, судьям предлагается дополнительная нагрузка, в корне отличающаяся по своему характеру от их первоначальной работы. Позволение сторонам контролировать процесс тогда, когда в из глазах судья-медиатор всегда остается судьей, даже когда все участники пребывают в неформальном окружении медиативной встречи.
В то же время как нельзя точно упоминание о том, что частные медиаторы более эффективны на ранней стадии конфликта, когда разрешение и предотвращение конфликтов еще возможно, и судопроизводство еще не кажется единственно приемлемым выходом из ситуации. А статус и опыт судьи привносит определенные преимущества в процесс медиации и делает судебную медиации дополнением к классическому судопроизводству; см. Колясникова Ю.С. Судебное примирение как способ урегулирования споров на стадии подготовки дела к судебному разбирательству // Третейский суд. 2009. № 4. С. 156-160.
1 См.: Бондаренко С.А. Участники медиативного процесса: гражданско-правовой аспект // Вестник Алтайской академии экономики и права. 2012. № 2. С. 92-96.
2 Справка Верховного Суда Российской Федерации «Справка о практике применения Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс». Режим доступа: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=ARB;n=289589;div=LAW;mb=LAW;opt=1;ts=CC3CCF107D7661296DC8B7C0EAAA09CA (дата обращения: 31.05.2013).
1 Постановление Конституционного Суда РФ от 26.05.2011 № 10-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 2 статьи 1 Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации», статьи 28 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», пункта 1 статьи 33 и статьи 51 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» в связи с запросом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2011. № 23. Ст. 3356 (Постановление).
2 См.: Хохлов В.А. Гражданское право. Общие положения об обязательствах: учебное пособие. Самара. Самар. гуманит. акад., 2013. С. 114.
1 Вестник ВАС РФ. № 7. Июль, 2011.
1 Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
1 Кирсанов К.А. Гражданско-правовое регулирование организационных отношений: автореф. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2008. С. 8.
2 См.: Давыдова Г.Н. Юридические процедуры в гражданском праве: автореф. ... канд. юрид. наук. Казань, 2004. С. 6.
3 См.: Хохлов В.А. Гражданское право. Общие положения об обязательствах: учебное пособие. Самара. Самар. гуманит. акад., 2013. С. 15, 16.
4 Справка Верховного Суда Российской Федерации «Справка о практике применения Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс». Режим доступа: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=ARB;n=289589;div=LAW;mb=LAW;opt=1;ts=CC3CCF107D7661296DC8B7C0EAAA09CA (дата обращения: 31.05.2013).
1 Здесь мы исходим из того, что «…предмет всякого договора составляют действия (или бездействие), которые должна совершить обязанная сторона»: Витрянский В.В. Договор аренды и его виды: прокат, фрахтование на время, аренда зданий, сооружений и предприятий, лизинг. М.: Статут, 1999. С. 84.
2 См., например: Батлер Е.А. Непоименованные договоры (некоторые вопросы теории и практики): автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М, 2006. С. 7-12; Брагинский М. И. Непоименованные (безымянные) и смешанные договоры // Хозяйство и право. 2007. № 9. С. 43-46.
3 О принципах построения (классификации) гражданско-правовых договоров см., например: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. С. 40 и далее.
1 Именно так предложено формировать систему договоров М.И. Брагинским и В.В. Витрянским, см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. С. 320 и далее.
1 Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. М.: Изд-во АН СССР, 1952. С. 50.
1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: Статут, 2001. С. 15, 20.
2 Гражданское право: Учебник. Т. 2 / под ред. Е.А. Суханова. М.: БЕК, 1993. С. 42.
1 В английском праве meeting of minds - выступает характеристикой и признаком заключения договора. Представляется целесообразным использовать такое определение и для данной ситуации.
2 См.: Дювернуа Н.Л. Пособие по лекциям к гражданскому праву. Самара: СГЭА, 2001. С. 52-53.
3 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: Статут, 2001. С. 296.
1 См.: Российская газета. 2003. 26 дек.
1 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 23.
2 См.: Давыденко Д.Л. Некоторые теоретические аспекты мирового соглашения // Арбитражный и гражданский процесс. 2003. № 8. С. 34-37.
1 Постановление Конституционного Суда РФ от 26.05.2011 N 10-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 2 статьи 1 Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации», статьи 28 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», пункта 1 статьи 33 и статьи 51 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» в связи с запросом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2011. № 23. Ст. 3356.
1 см. п. 2. ст. 8.1 ГК РФ; Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 10, Пленума ВАС РФ № 22 от 29 апреля 2010 г. «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» // Вестник ВАС РФ. 2010. № 6.
1 Подробнее о зачете см.: Соломин С.К., Соломина Н.Г. Прекращение гражданско-правовых обязательств зачетом встречных требований // Право и экономика. 2010. № 10. С.27-31.
1 Агеев А.Х. Правовая природа мирового соглашения в исполнительном производстве // Юридический портал LawMix Режим доступа: http://www.lawmix.ru/comm/3450/ (дата обращения: 31.05.2013).
2 См.: Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» (вместе с «Положением о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации», «Положением о Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации») // «Российская газета». № 156. 1993. 14 авг.
1 Справка Верховного Суда Российской Федерации «Справка о практике применения Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс». Режим доступа: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=ARB;n=289589;div=LAW;mb=LAW;opt=1;ts=CC3CCF107D7661296DC8B7C0EAAA09CA (дата обращения: 31.05.2013).
2 Там же.
1 В связи с чем совершенно необязательно усложнять данную процедуру и вводить нотариальное удостоверение медиативных соглашений для придания им исполнительной силы, как предлагается Калашниковой С.И. (см. Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2010.).
2 См.: Султанов А.Р. Процесс для мира или мир для процесса? // Вестник гражданского процесса. 2012. № 4. С. 100-109.
1 См.: Комментарий к Федеральному закону «об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» / Отв. ред. С.К. Загайнова, В.В. Ярков С. 148; Носырева Е.И. Применение норм о медиации в гражданском судопроизводстве // Вестник гражданского процесса. 2012. № 6. С. 24.
2 См.: Носырева Е.И., указ соч. С. 25.
1 См. Советский гражданский процесс / Под ред. М.А. Гурвича. М., 1975. С. 125.
2 См.: Моисеев С. Мировое соглашение в арбитражном судопроизводстве // Российская юстиция. 1999. № 10. С. 22.
1 См.: Рожкова М.А. Мировая сделка: использование в коммерческом обороте. - М.: Статут, 2005. С. 12
2 См.: Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2 ч. М.: Статут (Классика российской цивилистики), 2003. С. 269.
3 См.: Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула: Автограф, 2001. С. 446.
4 См.: Победоносцев К.П. Курс гражданского права. В 3 т. Т. 3 / Под ред. В.А. Томсинова. М.: Зерцало (Русское юридическое наследие), 2003. С. 183.
5 Гражданское Уложение. Проект Высочайше учрежденной редакционной комиссии по составлению Гражданского Уложения. Т. 2 / Под ред. И.М. Тютрюмова. С. 1196.
6 См.: Синайский В.И. Русское гражданское право. С. 365.
7 См.: Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. С. 446.
1 См.: Синайский В.И. Русское гражданское право. С. 367.
2 Рожкова М.А. Мировая сделка: использование в коммерческом обороте. - М.: Статут, 2005. С. 13.
3 См.: Рожкова М.А. Мировая сделка: использование в коммерческом обороте. - М.: Статут, 2005. С. 14
4 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. - М.: «Статут», 2001. - 842 с. С. 15, Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Госюриздат, 1975. С. 26.
5 Гражданское право: Учебник. Т. 2 / под ред. Е.А. Суханова. М.: БЕК, 1993. С. 42.
6 Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. М.: Изд-во АН СССР, 1952. С. 50.
1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. - М.: «Статут», 2001. - 842 с. С. 20.
2 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 23.
3 См.: Давыденко Д.Л. Некоторые теоретические аспекты мирового соглашения // Арбитражный и гражданский процесс. 2003. № 8. С. 35.
1 См.: Швандерова А.Р. Проблемы теории и практики современной российской государственности: формирование института медиации как института гражданского общества // Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. № 4. 2012. С. 79.
2 См.: Чернышова Т.В. Примирение в праве: понятие и виды: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2012. С. 12.
1 Справка Верховного Суда Российской Федерации «Справка о практике применения Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс». Режим доступа: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=ARB;n=289589;div=LAW;mb=LAW;opt=1;ts=CC3CCF107D7661296DC8B7C0EAAA09CA (дата обращения: 31.05.2013).
1 Подробнее о правовой категории «юридическая процедура» см.: Сахабутдинова Д. Н., указ. соч. С. 14-15.
1 Собрание законодательства РФ. 2011. № 23. Ст. 3356 (Постановление).
