- •Медиативное соглашение в системе гражданско-правового регулирования
- •Диссертация
- •Оглавление
- •Введение
- •Глава 1. Цивилистические основы медиации и других способов урегулирования споров
- •§ 1. Специфика гражданско-правового регулирования отношений и развитие начал саморегулирования
- •§ 2. Медиация и другие виды примирительных процедур (разрешения споров), их значение (функция) в урегулировании конфликтов
- •§ 3. Правовые предпосылки применения медиапроцедур и порядок их проведения
- •Глава 2. Содержание и правовая квалификация медиативного соглашения
- •§ 1. Договорная природа медиации
- •§ 2. Гражданско-правовые признаки медиации и медиативного соглашения
- •§ 3. Участники медиативных процедур
- •§ 4. Содержание медиативного соглашения и основные проблемы его оформления
- •§ 5. Сравнительная характеристика медиативного соглашения и смежных явлений
- •Заключение
- •Список использованных правовых актов и литературы Нормативные акты и судебная практика Международные правовые акты и нормативные акты других государств
- •Закон Республики Казахстан «о медиации» // http://kida.Kz/index.Php/ru/about-the-center-for-mediation/96-zakonmediacia.Html (дата обращения: 31.05.2013).
- •Нормативные правовые акты Российской Федерации
- •Иные правовые акты
- •Судебная практика
- •Список использованной литературы Монографии, комментарии, учебники и учебные пособия
- •Статьи и Интернет-ресурсы
- •Lynne, c. 80 per cent of estates cases solved with mediation // Law Times, 2001. № 11 // http://www.Estatemediationgroup.Ca/resources/estate3.Pdf (дата обращения: 31.05.2013).
- •Resource center for Claims Professionals // http://www.Settlementnegotiation.Org/adr/index.Html (дата обращения: 31.05.2013).
- •Агеев, а.Х. Правовая природа мирового соглашения в исполнительном производстве // Юридический портал LawMix // http://www.Lawmix.Ru/comm/3450/ (дата обращения: 31.05.2013).
- •Медиация в Украине: альтернативное разрешение споров // http://www.Zavtra.Com.Ua/news/1/177221/ (дата обращения: 31.05.2013).
- •Программа дисциплины «Правовое регулирование внешнеэкономических связей» мгимо (у) мид России // http://www.Mgimo.Ru/kurs/document171303.Phtml (дата обращения: 31.05.2013).
- •Диссертации и авторефераты диссертаций
- •Словари
- •Кураков, л.П. Экономика и право: словарь-справочник.
- •Советский юридический словарь. Под. Ред. С. Братусь, н. Казанцев, с. Кечекьян, 1953 г. - 782 с.
- •Харламов, а. Правоведение: глоссарий // Национальная юридическая энциклопедия. Http://determiner.Ru/dictionary/631 (дата обращения: 01.06.2013 г.).
- •3 См.: Кураков л.П. Экономика и право: словарь-справочник.
- •3 См.: Zena Zumeta, указ. Соч.
- •1 См.: Бахрах д.Н. Юридический процесс и административное производство. Административное право России. Учебник для вузов. – м.: норма, 2002. С. 81.
3 См.: Zena Zumeta, указ. Соч.
4 Например, банковской сфере, см. Шамликашвили Ц.А. Использование медиации для разрешения споров в банковской сфере // Банковское право. № 1. 2011. С. 19-21. Медиация может быть использована для разрешения споров в банковской сфере. Предлагается заимствовать опыт США, где медиация стала обязательным досудебным способом урегулирования споров при просрочках выплат по ипотечным кредитам, и создать специальные внутрибанковские подразделения, службы медиации, которые будут заниматься урегулированием споров внутри компании, с ее клиентами и другими контрагентами. Либо сфере воинских правоотношений, см. Корякин В. М. Медиация как способ урегулирования споров, и возможность ее применения к воинским правоотношениям // Право в Вооруженных Силах - Военно-правовое обозрение. 2010. № 10. С. 2 - 5.
5 См.: Пояснительная записка к проекту закона о медиации // Третейский суд. 2010. № 2. С.20-23.
1 См.: Медникова М.Е. Досудебное урегулирование споров в сфере экономической деятельности (проблемы теории и практики): автореф. дисс. ... канд.юр.наук. Саратов, 2007. С. 19.
2 См.: Смирнов И.А. Применение примирительных процедур в арбитражном процессе - практические проблемы и возможные варианты решения // Третейский суд. 2009. № 4. С. 43.
1 См.: Зайцев А.И. Вопросы АРС в материалах конференции «Тенденции развития цивилистического процесуального законодательства и судопроизводства в современной России» // Третейский суд. 2009. № 6. С. 134.
2 Государственной Думой в первом чтении был рассмотрен проект ФЗ «О примирительной процедуре с участием посредника (медиации)», внесенный депутатом П.В, Крашенинниковым 14 ноября 2008 года (который ранее вносился еще в 2006 году). В апреле 2009 Законодательным собранием Санкт-Петербурга в ГД РФ был внесен проект «О примирительной процедуре (медиации)» , См. Решение Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству от 04.05.2010 № 102(4) «О проекте Федерального закона № 201888-5 «О примирительной процедуре (медиации)» // КонсультантПлюс ; Проект Федерального закона № 201888-5 «О примирительной процедуре (медиации)» (ред., внесенная в ГД ФС РФ) // Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс»; См.: Архипкина А.С. Институт медиации в современном праве // Сибирский юридический вестник. 2011. № 1. С. 168.
3 Некоторые юристы полагают, что медиация хороша и желательна только в случаях, не имеющих юридической квалификации, когда по предмету спора нет четко прописанных законодательных установлений, а также что медиация – предмет психологии. См.: Какое отношение медиация имеет к психологии, и какие споры могут разрешаться медиацией? // Арбитражный суд Новгородской области. Режим доступа: http://novgorod.arbitr.ru/mediaciya/chto_takoe_mediaciya/003 (дата обращения: 31.05.2013).
1 Имеется в виду, что медиация может базироваться как на правовой оценке обстоятельств, так и на психологической, экономической и т.п., см. подробнее, например: Носырева Е.И. Альтернативное разрешение гражданско-правовых споров: дисс. …докт. юрид. наук. Воронеж, 2001.
1 В целом освещение этих вопросов позволяет систематизировать и придать определенность процедурам, дает представление сторонам о рамках и порядке проведения этапов медиации (открытие медиации, первоначальные заявления сторон, выделение проблемы, ее решение, финальное решение и завершение процедуры).
2 См.: Елисеева А.А. Институт медиации в условиях инновационного развития российского общества // Журнал российского права. № 9. 2011. С. 34-39.
1 См.: Загайнова С.К. Формирование в России практики медиации по гражданским делам на примере правового эксперимента «разработка и апробация механизмов интеграции медиации в гражданское судопроизводство» // Вестник гражданского процесса. 2012. № 6. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
1 См.: Носырева Е.И. Применение норм о медиации в гражданском судопроизводстве // Вестник гражданского процесса. 2012. № 6. с. 19; Федеральный закон от 27 июля 2010 года № 194-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Собрание законодательства РФ. 2010. № 31. Ст. 4163.
2 Однако, никаких санкций за несоблюдение данной статьи не следует.
3 Носырева Е.И., указ соч. С. 17, 18.
4 См.: Законопроект ВАС РФ о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием примирительных процедур // Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
1 Победоносцев К.П. Курс гражданского права. В 3 т. Т. 3 / Под ред. В.А. Томсинова. М.: Зерцало (Русское юридическое наследие), 2003С. 104-105.
2 Подробнее о правовой категории «юридическая процедура» см.: Сахабутдинова Д. Н., указ. соч. С. 14-15.
1 См.: Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть / Под редакцией и с предисловием В.А. Томсинова. М.: издательство «Зерцало», 2003. С. 722, 723.
1 Постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2010 по делу № А56-62888/2009, от 09.03.2010 по делу № А56-33315/2009 // КонсультантПлюс: Правовые новости. Специальный выпуск «Комментарий к проекту изменений Гражданского кодекса Российской Федерации» // Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
2 См.: Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2010. С. 17-18.
1 См.: Владимирова М.О., Хохлов В.А. Указ соч. С. 26.
2 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: Статут, 2001. С. 295-296, 299.
3 Важным фактом является также и то, что соглашения о проведении процедуры медиации не квалифицируются как объекты налогообложения в соответствии с положениями части второй НК РФ и пунктом 1 стать 38 НК РФ. Также см.: Постановление ФАС Уральского округа от 17 марта 2011 г. № Ф09-262/11-С4 по делу № А60-12958/2010 // Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
1 Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть / Под ред. В.А. Томсинова. М.: Зерцало, 2003. С. 695.
1 Дмитриев О.В., Фуртак А.А. Медиативное соглашение, заключенное в результате применения процедуры медиации к спорам, возникшим из трудовых правоотношений // Вестник Омского университета. Серия «Право». 2012. № 3 (32). С. 148.
2 См.: Груздев В.В. Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому праву: монография // В.В. Груздев. - М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 157.
1 В ином значении, чем это подразумевается в законах, например, «О валютном регулировании и валютном контроле», «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», то есть в более широком и общем смысле.
2 Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений: Учебное пособие / Науч. ред. Г. И. Петрищева. Свердловск, 1972. С.10-12.
1 Следует различать два вида согласительных процедур, в узком смысле: в случае если проведение таких процедур прямо предусмотрено законом; и в широком - любые процедуры, целью которых является достижение сторон по какому-либо вопросу. Причины затруднения при их определении и частом смешении заключаются в отсутствии четкой позиции законодателя по данному вопросу, однако указанным определением мы разделяем эти процедуры в рамках настоящего исследования.
2 До принятия Закона о медиации существовали предложения о выделении отрасли частного процессуального права АРС, см.: Севастьянов Г.В. Концепция частного процессуального права (права альтернативного разрешения споров) // Третейский суд. 2009. № 1. С. 25-32; Баландин В.Н., Павлушина А.А. О видах юридического процесса // Правоведение. 2002. № 4. С. 22-33; Морозов М.Э. Общее описание концепции частного процессуального права (права АРС) // Третейский суд. 2009. № 1. С. 33-39; однако даже и после принятия Закона медиацию многие исследователи говорят о медиации как о части процессуального права, см., например: Литвинова С. Ф. Анализ наличия в России условий для развития медиации //Арбитражный и гражданский процесс. 2013. № 1. С. 8 - 12; Носырева Е.И. Применение норм о медиации в гражданском судопроизводстве // Вестник гражданского процесса. № 6. 2012. С. 10-25; Максуров А.А., Таланова М.В. Виды процессуальных форм медиативной юридической деятельности // Российская юстиция. 2012. № 1. С. 70-71.
3 См., например, диссертационные исследования С.И. Калашниковой, Е.И. Носыревой; Бондаренко С.А. Участники медиативного процесса: гражданско-правовой аспект // Вестник Алтайской академии экономики и права. 2012. № 2. С. 92-96.
1 См.: Юридический процесс / Панова И.В.; Науч. ред.: Конин Н.М. - Саратов: Светопись, 1998. С. 13.
2 Холоденко В.Д. Выступление на научно-методологическом семинаре «Юридический процесс: проблемы методологии» // Правовая политика и правовая жизнь. 2004. № 2. С. 181.
1 В качестве отправной научно-правовой категории, придающей черты общности всем типам процессов, у Рязановского В.А. выступает иск как притязание к государству в лице суда, подробнее см.: Рязановский В.А. Единство процесса: Учебное пособие. М.: ОАО «Издательский Дом «Городец»», 2005. С. 33.
2 Сходно В.А. Хохлов высказывается о разделения права на частное и публичное, это «фикция», которую и в настоящее время продолжают использовать, все чаще погружаясь в не имеющие конца споры по поводу соотнесения той или иной отрасли права, поскольку все отношения, так или иначе, являются частными и публичными.
3 Баландин В.Н., Павлушина А.А. Проблема соотношения «материального» и «процессуального» в праве и ее значение для определения понятия «юридический процесс» // Журнал российского права. 2002. № 6. С. 100.
1 См.: Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. В 2 т. Т. 1. Казань, 1901. С. 77.
2 См.: Хохлов В.А. О частном праве // Вестник кафедры гражданского и трудового права : Проблемы частного права. Вып. 1 / Самарск. гос. экон. акад. Самара, 2000. С. 6.
3 См.: Хохлов В.А. Указ. соч. С. 6.; Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Спарк, 1995. С. 10.
1 Лазарев В.В. Становление российского частного права: проблемы и перспективы (межрегиональная конференция) // Правоведение. 1995. № 6. С. 114—115.
2 См.: Хохлов В.А. Указ. соч. С. 8, 9.
3 См.: Челышев М.Ю. Основы учения о межотраслевых связях гражданского права. Казань. Изд-во Казан. гос. ун-та, 2008. С. 19-23.
4 См.: Голубцов В.Г. Публично-правовые элементы в отношениях, регулируемых гражданским законодательством: теория вопроса // Правоведение. 2006. № 5. С. 83.; Попондопуло В.Ф. О частном и публичном праве // Правоведение. 1994. № 5-6.
5 Алексеев С.С. Общая теория права. В 2 Т. Т. 1. М., 1981. С. 248.
1 Баландин В.Н., Павлушина А.А. Указ. соч. С. 99.
2 См., например, работы Романенко М.А., Кузбагарова А.Н., Ромашова Р.А. При этом к какому способу защиты прав относится медиация, авторы не уточняют.
3 Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса / Под редакцией и с предисловием В.А. Томсинова. – М.: Издательство «Зерцало», 2003. – 464 с. – (Серия «Русское юридическое наследие»). С. 4-6.
1 См. Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права / учебное пособие под ред. Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права. Учебное пособие. — М.: «ПРОСПЕКТ», 1999. С. 447.
2 См.: Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. Ленинград: Изд-во Ленинградского ун-та. 1949. С. 33-41.
3 См.: Живихина И.Б. Самозащита права собственности - мера охраны или форма защиты? // Арбитражный и гражданский процесс. 2005. № 11; Тархов В.А. Гражданское право. Курс. Общая часть. Уфа, 1998. С. 257.
1 См.: Горбачева С.В. Самозащита прав по российскому законодательству: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2005. С. 7-12.
2 Брыжинский А.А. Альтернативное разрешение правовых споров и конфликтов в России: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саранск, 2005. С. 9-12.
1 См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Российская газета. № 152. 1996. 13 авг.
При разрешении споров, возникших в связи с защитой принадлежащих гражданам или юридическим лицам гражданских прав путем самозащиты (статьи 12 и 14), следует учитывать, что самозащита не может быть признана правомерной, если она явно не соответствует способу и характеру нарушения и причиненный (возможный) вред является более значительным, чем предотвращенный.
2 См., например: Живихина И.Б. Самозащита права собственности - мера охраны или форма защиты? // Арбитражный и гражданский процесс. 2005. № 11.
1 Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. По исправленному и дополненному 8-му изд. 1902. Изд. 2-е, испр. М.: Статут, 2000. С. 301 - 302.
2 См.: Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Понятие и юридическая природа самозащиты гражданских прав // Государство и право. 1998. N 5. С. 17 - 19.
3 Казакова Е.Б. Самозащита как юридическое средство: проблемы теории и практики: дисс. ... канд. юрид. наук. Тамбов, 2006. С. 48.
4 Зиновьева О. П. Самозащита гражданских прав в законодательстве России: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Ростов-на-дону, 2006. С. 6.
1 Микшис Д.В. Самозащита в гражданском праве России: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2006. С. 7.
2 При проведении медиации происходит осуществление права, право на заключение договора. Действия по защите права не относятся к его осуществлению. В.И. Синайский по этому поводу отмечал, что «защиту права следует отличать от осуществления права. Последнее понятие более широко, чем первое. Под осуществлением права разумеется всякое использование его содержания, или, иначе, деятельность, соответствующая содержанию права... Деятельность эта может выражаться безразлично в фактических или юридических действиях», см.: Синайский В.И. Русское гражданское прав. М.: Статут, 2002. С. 188; Хохлов В.А. Осуществление гражданских прав. С. 17-18.
1 Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 98.
2 См.: Лукьянова Е.Г. Теория процессуального права. С. 40.
3 См.: Яковенко О.В. Правовая процедура: дисс. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1999 С. 29-31.
1 См.: Аракчеев В.С. Процедурно-правовые нормы: понятие и значение в регулировании трудовых отношений: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Томск, 1981. С. 10-11.
2 Красавчиков О.А. Гражданские организационно-правовые отношения // Советское государство и право. 1966. № 10. С. 56.
1 Тихомиров Ю.А. Проблемы развития процессуального права // Судебная реформа в России. Проблемы совершенствования процессуального законодательства: По материалам научно-практической конференции. Москва, 28 Мая 2001 г. М., 2011. С. 9.
2 Также см.: Сахабутдинова Д. Н. Указ. соч. С. 6-8.
3 Трещева Е.А. Правовое регулирование примирительных процедур на современном этапе // Вестник СамГУ. 2012. 3/2. С. 88-92.
4 Там же.
1 Подробнее см. Павлушина, указ. соч. С. 59.
2 См.: Там же. С. 44.
