45. Правотворчество: понятие и значение среди других видов юридической деятельности. Правотворчество и концепции правопонимания.

Как свидетельствует термин «правотворчество», речь идет о творении, создании права.

Под правотворчеством понимается деятельность государства по изданию, изменению и отмене нормативных правовых актов.

Правотворчество представляет собой:

монопольную деятельность государства, поскольку все нормы права создаются государством, последнее придает им статус общеобязательных правил поведения. Иначе говоря, правотворчество – это государственная по своему характеру деятельность, направленная на регулирование общественных отношений, совершенствование действующего законодательства, установление новых порядков и вытеснение нежелательных для общества отношений;

созидательно-интеллектуальную деятельность. Она связана с познанием, изучением, анализом явлений и процессов деятельности, выявлением потребности в правовом урегулировании общественных отношений, формулированием правил поведения, определением механизма их реализации и рядом других процессов, требующих больших знаний, умения, профессионализма;

процессуальную деятельность. Она имеет определенные стадии, осуществляется в установленном порядке. Нарушение процесса правотворчества может привести к признанию принятого акта недействительным. В ходе процесса правотворчества происходит выявление общесоциальных интересов, согласование акта с заинтересованными органами и лицами, с действующей системой законодательства и права, оформление принятого решения, придание ему государственно-властного характера.

Правотворческая деятельность основана на определенных принципах, т. е. руководящих началах, требованиях. К числу этих принципов в юридической литературе принято относить: законность, демократизм, научность, профессионализм, гласность, системность. Иногда называют и другие принципы, но перечисленные признаются в целом всеми учеными.

Правотворчество следует отличать от правообразования. Последнее – более широкое понятие, чем правотворчество, и включает в себя анализ социальной ситуации в стране, выявление потребности в правовом регулировании общественных отношений, осознание этой потребности, ее адекватное правовое выражение. Процесс правообразования завершается выработкой и принятием конкретного нормативного правового акта. Следовательно, правотворчество есть завершающий этап процесса правообразования, результат правообразования и его конечный результат.

Д.А. Керимов рассматривает основания законотворчества через понятие волевой реализации индивидуальных и общественных потребностей и уделяет особое внимание проблеме культурной обусловленности правотворчества. Соколова Н.С. особо уделяет внимание на уровень правотворческой культуры и роли субъективного правосознания в правотворческой деятельности.

В.М. Баранов и С.В. Поленина анализируют правотворчество как социально-правовой элемент функционирования правовой системы, которая заключается в создании модели социальной обусловленности соответствующей отрасли законодательства либо ее структурных частей. Законодатель должен не только выявить и учесть правообразующиеся факторы, но и синхронизировать импульсы, которые дают развитию российского законодательства базисные и надстроечные социальные факторы.

Г.И. Муромцев же, касаясь проблемы корректировки отдельных категорий теории права, считает, что в связи с включением в структуру российского права общепризнанных принципов и норм международного права, а также международных договоров РФ понятие правотворчества нуждается в корректировке. «Традиционное его истолкование как деятельности государства либо непосредственно народа (референдум), направленной на создание, изменение или отмену правовых норм, а также на их совершенствование, представляется в этих условиях недостаточными. Думается, современные реалии требуют внесения в него дополнений о том, что правотворчество есть категория «на стыке» международного и национального права и что в международном праве оно представляет собой форму (способ) согласования воль государств как участников международного общения».

Либертарный же подход к правотворчеству выявляет различие и соотношение объективного по своей природе процесса формирования права и субъективного (властного) процесса формулирования закона (актов позитивного права) и анализирует позитивацию права как творческий процесс нормативной конкретизации правового принципа формального равенства применительно к конкретным сферам и отношениям правовой регуляции. Лишь в таком смысле сторонники данного подхода считают уместным говорить о законодательстве как о законотворчестве, как о творческом выражении (в результате творческих усилий законодателя, учитывающего положения и выводы науки) начал и требований права в конкретных нормах общеобязательного закона (позитивного права).

Эффективным методологическим подходом изучения правотворческой деятельности является так же системный подход и теория принятия решений. Согласно данному подходу процесс принятия правотворческого решения является по своей природе информационным. В нем первичная юридическая, экономическая, политическая, социальная и иная необходимая для подготовки нормативно-правового акта информация преобразуется в правовую - в нормы и институты права. При этом принятие решения рассматривается как практическая процедура нахождения из множества возможных вариантов правотворческих решений только одного из них, который является оптимальным. Для принятия оптимального решения в условиях конфликта, когда происходит столкновение противоположных интересов, взглядов, позиций лиц и систем применяется математическое моделирование.

О.Э. Лейст и В.А. Туманов выделяют три типа правопонимания (три основные концепции права): нормативная концепция права (или позитивистская юриспруденция), социологическая концепция права (или социологическая юриспруденция), концепция естественного права (или нравственная, естественно-правовая школа). B.C. Нерсесянц кладет в основу типологии правопонимания момент различия или отождествления права и закона и на этой основе проводит принципиальное различие между юридическим типом правопонимания и легистским. Правда позже он стал выделять три основных типа правопонимания и соответствующего правового понятия права и государства: легистский (позитивистский), естественноправовой (юснату-ралистский) и либертарно-юридический, обособив, тем самым, разработанную им либертарную теорию права, в основе которой лежит представление о праве как всеобщей и необходимой свободе людей. А.В. Поляков выделяет два основания для классификации типов правопонимания: практический и теоретический. Практический тип правопонимания отражается в общественном правовом сознании как наиболее общие признаки, характеризующие отношение общества к праву, его особое правовидение и правочувствование. Каждая цивилизация имеет свой тип правопонимания. Можно выделить и более общие группы, например, правопонимание Востока и Запада. Теоретическое правопонимание оформлено концептуально, а ценностные мотивы в нем идеологизированы и зачастую завуалированы. Здесь А.В. Поляков выделяет три основных теоретических подхода к пониманию права: естественно-правовой (юснатурализм), этатический и социологический. И.Л. Честнов предлагает три критерия классификации правопонимания исходя из трех типов рациональности, формирующих критерий научности: философский, социологический и культурно-исторический