Глава 30 – «Должностные преступления» (название в обиходе)

Большинство составов – специальный субъект (должностное лицо)

УК РСФСР – глава называлась «Должностные преступления» - сейчас нет: название отражает объект уголовно-правовой охраны + есть виды преступлений в гл. 30, которые совершаются не должностными лицами (ст. 288 – присвоение полномочий должностного лица; ст. 291 – дача взятки: м.б. и специальный, и общий субъект; ст. 291.1 – посредничество во взяточничестве; 292.1 – незаконная выдача паспорта должностным лицом или госслужащим)

Глава 30 – сосредоточены нормы не обо всех должностных преступлениях.

Есть в иных главах (например: преступления против правосудия + квалифицирующий признак: «лицом с использованием своего служебного положения»)

НО: глава 30 –нормы, которые характеризуют наиболее ОБЩИЕ виды должностных преступлений. СПЕЦИАЛЬНЫЕ виды – иные главы и разделы в УК РФ (видовым и непосредственным объектом выступают иные отношения, нежеди охраняемые гл. 30)

3 особенность: гл. 30 – речь идет о ПУБЛИЧНЫХ должностных лицах, т.е. осуществляющих свою функцию от имени государства

Есть лица, осуществляющие управленческие функции в негосударственных структурах (КЮЛ, общественные организации) – но: это не интересы государства! Поэтому законодатель выделил в отдельную главу и раздел УК РФ преступления, посягающие на интересы службы в коммерческих и иных организациях.

Глава 23 – не совсем корректно говорить о «негосударственных» организациях!

Объект посягательства по гл. 30

Сложный интегрированный объект – 3 элемента:

1) государственная власть (3 ветви – охрана отношений по реализации власти)

2) государственная служба – профессиональная служебная деятельность граждан РФ по обеспечению исполнения полномочий РФ, федеральных органов власти, субъектов и их органов и др. (см. ФЗ)

Виды: государственная гражданская, военная и правоохранительная

3) служба в органах МСУ (131-ФЗ)

Видовой объект – отношения, которые регламентируют нормальную деятельность органов власти и управления (в т.ч. вооруженные силы) по осуществлению их функций в интересах общества и государства

Управленческие функции – предопределение своеобразия механизма совершения должностных преступлений: зачастую – субъект является носителем прав и обязанностей, действует внутри управленческих отношений

Действует ВНУТРИ – а преступления против порядка – посягательство ИЗВНЕ!

Как и в преступлениях против собственности: объект – видовой и непосредственный – совпадают – управленческие отношения.

Но: видовой – объем содержания понятия шире.

По конструкции должностные преступления (большинство) – материальный состав.

Есть понятие «должностные проступки» - для разграничения: указание на ущерб – конкретный вред, который причиняется должностными преступлениями.

Сложно: вычислить организационный вред!

Поэтому: есть и формальные составы (ст. 290 – получение взятки – нет реального вреда)

Последствия наступают в силу того, что лицо, используя предоставленное ему по закону полномочие, действует не из интересов службы, а из своих корыстных или иных личных интересов. Т. е. формально осуществляет свои законные полномочия, по факту – злоупотребление полномочиями.

Субъективная сторона – практически все – умысел (еще одно разграничение с должностным проступком). Одно исключение – должностная халатность (ст. 293)

Мотивационная составляющая: корыстные или иные личные побуждения (дополнительный элемент)

Субъект – должностное лицо (большинство составов); иначе – общий субъект

Должностное лицо – легальное толкование (применительно ТОЛЬКО к гл. 30):

прим. 1 ст. 285 – 2 критерия – статусный и функциональный – статус орган, где лицо занимает должность + функция, исполняемая этим лицом

Должностными лицами в статьях настоящей главы признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции (+ функции по специальному полномочию) в государственных органах, органах МСУ, государственных и муниципальных учреждениях (нет упоминания о ГУПах и МУПах – это КЮЛы – глава 23), государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ.

ПВС от 16.10.2009 – разъяснение функций

Представитель власти – прим. ст. 318

2 характерные черты: наличие публичных функций (отдавать распоряжения, обязательные к исполнению, т.е. имеющие юридические последствия; исполнение обеспечивается принудительной силой государства) + распоряжения: в адрес лиц, не находящихся в служебной зависимости

Представителем власти в настоящей статье и других статьях настоящего Кодекса признается должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости

ПВС от 16 октября 2009 г. N 19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий"

К исполняющим функции представителя власти следует относить лиц, наделенных правами и обязанностями по осуществлению функций органов законодательной, исполнительной или судебной власти, а также, исходя из содержания примечания к статье 318 УК РФ, иных лиц правоохранительных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, организациями, учреждениями независимо от их ведомственной принадлежности и форм собственности.

Организационно-распорядительные функции («руководство людьми») – пункт 4 ПВС

Под организационно-распорядительными функциями следует понимать полномочия должностного лица, которые связаны с руководством трудовым коллективом государственного органа, государственного или муниципального учреждения (его структурного подразделения) или находящимися в их служебном подчинении отдельными работниками, с формированием кадрового состава и определением трудовых функций работников, с организацией порядка прохождения службы, применения мер поощрения или награждения, наложения дисциплинарных взысканий и т.п.

К организационно-распорядительным функциям относятся полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих определенные юридические последствия (например, по выдаче медицинским работником листка временной нетрудоспособности, установлению работником учреждения медико-социальной экспертизы факта наличия у гражданина инвалидности, приему экзаменов и выставлению оценок членом государственной экзаменационной (аттестационной) комиссии).

Административно-хозяйственные функции («распоряжение имуществом»)

пункт 5 ПВС

Как административно-хозяйственные функции надлежит рассматривать полномочия должностного лица по управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений, воинских частей и подразделений, а также по совершению иных действий (например, по принятию решений о начислении заработной платы, премий, осуществлению контроля за движением материальных ценностей, определению порядка их хранения, учета и контроля за их расходованием).

Исполнение функций по специальному полномочию

пункт 6 ПВС – идея: на время придается статус

Исполнение функций должностного лица по специальному полномочию означает, что лицо осуществляет функции представителя власти, исполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, возложенные на него законом, иным нормативным правовым актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом (например, функции присяжного заседателя). Функции должностного лица по специальному полномочию могут осуществляться в течение определенного времени или однократно, а также могут совмещаться с основной работой.

При временном исполнении функций должностного лица или при исполнении их по специальному полномочию лицо может быть признано должностным лишь в период исполнения возложенных на него функций.

Функциональные работники – должностное лицо может наряду с основными обязанностями осуществлять иные действия: Комиссаров – заведующий кафедрой (должностное лицо), а когда читает лекции – нет! )))

Практика: должностное лицо – совершение ЮЗД (если Комиссаров поставит 3 двойки – ЮЗД: отчислят ))

Обязательные условия: лицо д.б. назначено на должность в установленном порядке (формальный момент). Иначе – лицо по закону не м.б. должностным лицом

Пункт 6 ПВС

Если лицо, назначенное на должность с нарушением требований или ограничений, установленных законом или иными нормативными правовыми актами, к кандидату на эту должность (например, при отсутствии диплома о высшем профессиональном образовании, необходимого стажа работы, при наличии судимости и т.п.), из корыстной или иной личной заинтересованности использовало служебные полномочия вопреки интересам службы либо совершило действия, явно выходящие за пределы его полномочий, повлекшие существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, то такие действия следует квалифицировать соответственно как злоупотребление должностными полномочиями либо как превышение должностных полномочий.

Т.о.

Если нарушена процедура – не должностное лицо

Если нарушены требования, связанные с характеристикой кандидатов – должностное лицо

Должностные полномочия

Полномочия и положение – разница!

Полномочия – лицо действует в рамках предоставленных ему по закону прав и обязанностей

Должностное положение = полномочия + служебный авторитет + служебные связи

Получение взятки – злоупотреблением служебным положением

Остальные составы – ограничение: только должностные полномочия

Статья 285. Злоупотребление должностными полномочиями

Последствия: «существенное нарушение» – учитывать: последствия, связанные с нарушением прав и свобод ЮЛ и ФЛ. + Конкретные показатели: характер и размер причиненного материального ущерба, число потерпевших, тяжесть причиненного физического, психического или материального вреда. Законные интересы граждан и организаций, связаны – с созданием препятствий для реализации гражданами своих прав,

Субъективная сторона: прямой / косвенный умысел + корыстная или иная личная заинтересованность

Корыстная заинтересованность - стремление извлечь для себя / других лиц незаконную материальную выгоду; способ извлечения – принципиальное значение: выгода не должна осуществляться путем изъятия и обращения в безвозвратное пользование – иначе вопрос о разграничении с хищением; лицо все же рассчитывает вернуть («временное позаимствование»)

Иная личная заинтересованность – стремление извлечь незаконную выгоду неимущественного характера (побуждения: карьеризм, семейственность, приукрасить действительность и др.)

Объективная сторона – действие или бездействие

Квалифицирующие признаки: ч. 2 - «лица, занимающие особое положение»; ч. 3 – тяжкие последствия – отличие от существенного вреда: четкие показатели – размер материального вреда, количество и харатер физического вреда, причинение смерти или тяжкого вреда здоровью; аварии, длительные остановки производственного процесса; значительное количество потерпевших + иные – покушение на самоубийство (тоже оценочный признак)

16.04.2012

Статья 286. Превышение должностных полномочий

ст. 285 и ст. 286

Схожесть: характеристика последствий

Отличие: превышение связано с совершением действий, ЯВНО выходящих за пределы компетенции должностного лица. Только активные действия (злоупотребление – действие / бездействие). Само должностное лицо осознает, что совершаемые действия выходят за пределы компетенцию

Практика – критерии – ПВС от 16.10.2009

1. полномочия относятся к полномочиям другого должностного лица (как правило, вышестоящего; но возможно – тот же ранг – при разграничении компетенции по направлениям)

2. выполнение соответствующих полномочий отнесено к коллегиальным формам

3. соответствующие полномочия могут осуществляться данным должностным лицом, но при наличии определенных условий прямо прописанных в законе либо ином НПА (Закон о полиции: полицейский может применить оружие В СЛУЧАЕ угрозы жизни / здоровью полицейского / иных лиц)

4. соответствующие полномочия относятся к компетенции должностного лица другого органа

5. лицо выполняет действия, которые никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать

По субъективной стороне – не оговорены мотивы и цели (ст. 285 – «из корыстных и иных личных побуждений») – не имеют значение для квалификации

Квалифицирующий признак – см. ст. 285

Особо квалифицирующий – специфика: насилие / угроза его применения – насилие: физическое и психическое; границы насилия: причинение легкого вреда и среднего вреда; если тяжкий вред / смерть – по совокупности со ст. 111 или ст. 105

Применение оружия / специальных средств: «применение» - действия, связанные с использованием поражающих свойств (выстрел) или использованием по назначению (по сути, демонстрация соответствующих предметов)

«Специальные средства» - средства, которые могут применяться сотрудниками правоохранительных органов в процессе выполнения ими своих функций (в т. ч. служебные собаки)

Взяточничество – 3 состава

1. получение взятки (ст. 290)

2. дача взятки (ст. 291)

3. посредничество во взяточничестве (ст. 291.1) – было и в УК РСФСР; УК 1996 – не было; ввели в 2011 г. До – эти действия признавались преступными и содеянное квалифицировалось в зависимости от того, на чьей стороне выступал: пособничество в даче взятки или пособничество в получении взятки

Взятка – основная форма проявления коррупции

Коррупция – не уголовно-правовой, а криминологический термин

В УП – конкретные формы проявления коррупции. Ответственности за коррупцию – нет)) Нужна конкретная форма

Статья 290. Получение взятки

Получение должностным лицом, иностранным должностным лицом либо должностным лицом публичной международной организации лично или через посредника взятки в виде денег, ценных бумаг, иного имущества либо в виде незаконных оказания ему услуг имущественного характера, предоставления иных имущественных прав за совершение действий (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если такие действия (бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица либо если оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или попустительство по службе

Предмет взятки: деньги, ценные бумаги, иное имущество, незаконное оказание услуг имущественного характера или предоставление иных имущественных прав. Т.о. главное условие – предмет взятки обеспечивает взяткополучателю имущественную выгоду

ПВС от 10.02.2000 – пункт 4

Субъектом преступления, предусмотренного статьей 290 УК РФ, надлежит признавать, при наличии к тому оснований, и такое должностное лицо, которое хотя и не обладало полномочиями для совершения действия (бездействия) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, но в силу своего должностного положения могло способствовать исполнению такого действия (бездействия) другим должностным лицом либо получило взятку за общее покровительство или попустительство по службе. В приговоре следует указывать, в чем конкретно выразились такие действия (бездействие).

Под должностным положением, способствующим совершению определенных действий в пользу взяткодателя со стороны указанных должностных лиц, следует, в частности, понимать значимость и авторитет занимаемой должности, нахождение в подчинении иных должностных лиц, в отношении которых осуществляется руководство со стороны взяткополучателя. При этом судам следует иметь в виду, что использование личных отношений, если они не связаны с занимаемой должностью, не может рассматриваться как использование должностного положения.

За что взятка:

1. совершение действий, входящих в полномочия

2. использование служебного положения

3. за общее покровительство

4. за попустительство по службе

3) – 4) – исключительно служебные отношения между субъектами – подчиненный (взяткодатель) и начальник (взяткополучатель)

Покровительство – действия, связанные с незаслуженным поощрением, внеочередным необоснованным повышением в должности – т.е. незаслуженное продвижение по службе

Попустительство – должностное лицо наоборот не принимает необходимые меры за нарушение / упущение служебной деятельности взяткодателя либо не реагирует на неправомерные действия («закрывает глаза»)

ч. 1 – совершение «законных» действий взяткополучателем.

Если лицо совершает незаконные действия – квалифицированные виды

Размер вознаграждения – не влияет на квалификацию (в смысле – лицо в любом случае привлекается к ответственности). А далее – дифференциация в зависимости от размера

Была идея «мелкого взяточничества» - не получила распространения

Разграничение предмета взятки и подарком? Доктрина:

• Подарок – благодарность за что-то сделанное. Подарок – всегда после! Взятка – можно дать ДО совершения должностным лицом соответствующих действий

• Очевидно взятка: если предмет вымогается у взяткодателя

• Очевидно взятка: предмет передан за совершения НЕзаконных действий. При этом взяткодатель осознает незаконность действий

Адресат (взяткополучатель) – 3 категории:

1. обычное должностное лиц

2. иностранное должностное лицо

Примечание 2 к ст. 290

Под иностранным должностным лицом в настоящей статье, статьях 291 и 291.1 понимается любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия;

3. должностное лицо публичной международной организации

Примечание 2 к ст. 290

под должностным лицом публичной международной организации понимается международный гражданский служащий или любое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от ее имени.

МО – правительственная / неправительственная

Ст. 290 – формальный состав: преступление окончено с момента получения хотя бы части взятки. Если во исполнение договоренности должностное лицо совершает / не совершает определенных действий – квалификация по совокупности

Квалифицированные виды:

ч. 2 – значительный размер (исчисляется – сумма, свыше 25 000 рублей); ч. 5 – крупный размер – свыше 150 000 руб.; ч. 6 – особо крупный размер – свыше 1 млн

ч.3 – совершение неправомерных действий

ч.4 – специальный субъект

ч. 5 – организованная группа, группа лиц по предварительному сговору – есть специфика:

• минимум ДВА специальных субъекта;

• размер – вменяется тот, который получен группой В ЦЕЛОМ (а не причитающийся размер; коллективный получатель взятки).

• Момент окончания – момент получения хотя бы ОДНИМ должностным лицом полностью / частично предмета взятки. Сложно – значительный, крупный размер («частично»?)

• Странно: что в одном пункте (обычно разведены)

ч. 5 – с вымогательством взятки. Трактовка иная – нежели в экономических преступлениях.

Здесь: прямо выраженное требование («хочешь получить справку – дай 1 млн») + поставление взяткодателя в такие условия, когда он вынужден дать взятку в целях предотвращения вредных последствий для его правоохраняемых интересов

«Мнимое» посредничество

Смысл: лицо обещает посодействовать решению вопроса за соответствующее вознаграждения, но изначально не собирается передавать это вознаграждение кому-либо (кто может решить этот вопрос), а затем – присваивает

Мнимый посредник – он не собирался быть посредником! Квалификация – по ст. 159 – есть обман! Со стороны взяткодателя – покушение на дачу взятки, т.к. убежден, что передает кому-то другому через это лицо.

23.04.2012

Необходимое соучастие: если есть получение, значит д.б. и дача взятки

ст. 291 – «лично или через посредника»

Момент окончания преступления: взятка считается полученной с момента передачи.

Передача д.б. зафиксировано на каком-либо носителе – только момент передачи можно зафиксировать – основное доказательство вины по делу.

Фактически взятка получена – момент попадания в руки.

Если положили в стол взяткополучателя – покушение!

Если предмет взятки поступает на счета: окончено с момента зачисления на счет – (аналогия: мошенничество) – у взяткополучателя есть реальная возможность распорядиться (фактического распоряжения не требуется)

Квалифицированные виды: дифференциация в зависимости от:

1. размера

2. за что? если за законные действия взяткополучателя – ч. 1; незаконные – квалифицированные вид

3. соучастие

Примечание: освобождение – если:

1. активное способствование

2. было вымогательство со стороны взяткополучателя (паралич воли взяткодателя)

3. лицо после дачи взятки добровольно заявляет о факте дачи взятки

Обязательное условие: органам не д.б. известно о факте (д.б. добровольное, деятельное раскаяние)

Сообщение: д.б. адресовано в орган, который может возбудить уголовное дело (СССР – в любой орган)

ст. 104.1 («Конфискация имущества») – соответствующий предмет взятки, а также любые доходы от этого предмета подлежат конфискации, за исключением тех, которые подлежат возвращению законному владельцу. Т. е. 2 варианта развития событий:

1. если лицо, передавая предмет взятки, затем сообщает об этом в соответствующий орган, то имущество конфискуется

2. если лицо добровольно заявляет о требовании незаконного вознаграждения и затем последующая передача осуществляется под контролем органа (для задержания вымогателя с поличным), имущество подлежит возврату «взяткодателю»

Обе ситуации: освобождение от уголовной ответственности по нереабилитирующим основаниям

Дача взятки «соприкасается» со ст. 304 («провокация взятки / коммерческого подкупа») – эта норма – специально направлена против действий лиц, которые пытаются спровоцировать должностное лицо на получение взятки. Это преступление – против правосудия, т.к. связано с нарушением установленного порядка получения доказательств, поэтому специальное указание на цель: «в целях искусственного создания доказательств…»

Условия ответственности:

1. соответствующая передача осуществляется по формальным правилам (Закон об ОРД)

2. ст. 304 – это подстрекательство; в отличие от провокации взятки, может применяться примечание к ст. 291, только когда инициатива получения взятки исходит от самого взяткополучателя

Получатель взятки по ст. 304 – жертва – нет ответственности! (в диспозиции ст. 304 – «без его согласия»).

Ст. 291.1. Посредничество во взяточничестве

• непосредственная передача (физическая)

• иное способствование достижения / реализации соглашения взяткодателя и взяткополучателя (передача условий, размера, конкретных обстоятельств – информационные действия)

Взятка – только в значительном размере (предмет исчисляется на сумму более 25 000 рублей). Менее – ранее была ответственность за пособничество за дачу / получение взятки. Это означает – частичную декриминализацию! Хотя есть споры – т.к. это специальная норма, если предмет – меньше – общая норма! Это неверный подход.

Квалифицирующие признаки:

1. размер

2. использование служебного положения

ч. 5 – «обещание или предложение посредничества во взяточничестве»

Нарушение принципа: ответственность за действия! А что такое «обещание»? ответственность за мысли?

Используемые конструкции угрозы как психического насилия – требование о реальности! А здесь нет!

+ ответственность по ч. 5 – категория за тяжкое преступление!

Служебный подлог – см. тему «Преступления против порядка правления»