§ 5. Предпринимательские объединения в зарубежных странах

Как известно, первые предпринимательские объединения стали образовываться в промышленно развитых странах несколько веков назад. При этом и в настоящее время заметны тенденции появления новых форм объединений. Помимо распространенных в настоящее время холдинговых объединений, простых товариществ и т.д. возникают и новые формы объединений, основанных на бартере и толлинге, на договоре коммерческой концессии ("Макдональдс", "Баскин Роббинс", международная гостиничная сеть "Холидэй Инн") и т.д.

Достаточно сложно классифицировать и унифицировать сущность предпринимательских объединений различных зарубежных стран. Во многих странах одни и те же понятия толкуются по- разному.

В Англии Законом "О компаниях" 1985 г. был легализован холдинг как объединение нескольких компаний. Признание в Англии холдинга таковым возможно при условии, если материнская компания является участником, контролирует образование совета директоров либо владеет более чем половиной всех акций дочерних компаний. Однако в последнее время такое процентное соотношение участия в уставном капитале дочерней компании не является определяющим, и холдинг может быть образован и в условиях меньшего участия в капитале дочерних организаций.

Следует отметить, что холдинг по своей структуре как организационно-правовая форма объединения компаний является типично англо-американским предпринимательским объединением. В США холдинговые отношения между корпорациями возникают в случае контролирования одной корпорацией другой корпорации в силу прямого либо косвенного обладания (владения), контролирования или обладания более 25% голосов, либо осуществления контроля за выборами большинства директоров, либо признания наличия прямого или косвенного контролирующего влияния на управление контролируемой корпорации.

Франция использует другой подход к обозначению объединений организаций. Французский Закон "О товариществах" содержит термин "филиал" от позднелатинского ИПаИэ - сыновний или латинского Шиз - сын. При этом общество (товарищество) признается филиалом, если иное общество (товарищество) владеет более 50% акций. Если же иное общество владеет от 10% до 50% акций другого, такое положение признается просто участием одного общества в другом <1>.

<1> См.: Тынель А., Функ Я., Хвалей В. Курс международного торгового права. Минск, 1999.

С. 95.

Л. Рапп <1> выделяет три способа образования филиалов:

<1> См.: Rapp L. Les filiales des entrepreises publiques / Pref. de delvolver. P.: Libr. generale de jurisprudence, 1983. S. 139 - 167.

на базе предприятий материнской компании;

путем присоединения самостоятельного предприятия к материнской компании в результате приобретения контрольного пакета акций;

путем создания учреждения материнской компанией нового предприятия.

Германия с континентальной системой права, близкой к нашей российской правовой системе, использует понятия "связанные предприятия" или "родственные предприятия", а также "концерн".

Договор управления (подчинения), обозначаемый на немецком языке Beherrschungsvertrag, подразумевает обязанность одного (подчиненного) лица выполнять указания другого (управляющего) лица по вопросам хозяйственной деятельности, которые (указания) даются в пределах компетенции, закрепленной в договоре подчинения управления. Причем управляющее лицо не вправе, а обязано давать обязательные для исполнения подчиненным лицом указания, что является одним из условий договора.

В Германии можно выделить как минимум три типа закрепления отношений между группой предприятий .

Первый тип - это тип, при котором одно предприятие по отношению к остальным выступает как господствующее, на основе большинства долей участия, или если в уставах входящих в группу предприятий предусмотрено право господствующего предприятия назначать членов совета директоров или наблюдательного совета.

Ко второму типу относятся группы предприятий, отвечающие одновременно нескольким требованиям:

господствующее предприятие владеет всеми акциями зависимого;

зависимое предприятие остается юридически самостоятельным;

участники группы предприятий расположены на территории Германии;

в торговом реестре зафиксирован факт включения зависимого предприятия в основное (господствующее);

решение зависимого предприятия о включении его в состав основного вступает в силу после одобрения его общим собранием акционеров основного предприятия.

Третий тип группы предприятий в Германии, подобно одному из способов создания ФПГ в России, основан на заключенном между предприятиями предпринимательском договоре (договоре подчинения <1>, соглашении об отчислении прибыли и т.д.), на основании которого господствующее предприятие вправе давать обязательные для исполнения указания правлению зависимых предприятий, даже если они экономически невыгодны зависимым предприятиям и могут нанести значительный ущерб последним.

<1> См.: Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. М., 2001. С. 302.

В Польше фондовое законодательство закрепило понятие доминирующего и зависимого субъектов. Так, в Закон от 22 марта 1991 г. "Об обращении ценных бумах и фондах об опеке" под доминирующим лицом понимается лицо:

1. имеющее большинство голосов в органе другого (зависимого) лица, в том числе на основе договора с иным лицом;

2. имеющее право назначать или отзывать большинство членов органа, являющегося руководящим органом другого (зависимого) лица;

3. если более половины членов правления зависимого общества являются одновременно членами правления или руководящего органа доминирующего лица или лица, связанного с доминирующим отношениями зависимости.

В практике зарубежных стран встречаются иные участники предпринимательских отношений, близкие к холдинговым образованиям. Среди них можно выделить образования зависимых предприятий, имеющие некоторые признаки холдингов, но в целом не являющиеся ими. Их упоминание в настоящей работе связано с более объективным представлением о рассматриваемой проблематике. К таким образованиям относятся траст, домицильное общество, вспомогательное общество и базисная компания.

Понятие "траст" пришло из англо-американской системы. Оно имеет несколько значений, но мы будем его рассматривать как форму зависимости предприятий. Траст возник в результате законодательного установления запрета объединять доли участия в уставных капиталах предприятий. В качестве альтернативы возникла лишь передача в доверительное управление этих долей доверительной компании, т.е. траст.

Для сравнения: согласно российскому законодательству, также можно воспользоваться доверительным управлением, заключив одноименный договор. В соответствии со ст. 1012 Гражданского кодекса РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). К сожалению, несмотря на интересную правовую конструкцию такого договора, траст нередко приводит к незаконному и нецелевому использованию имущества доверителя в теневом бизнесе. Существует одно нормативное положение в п. 4 письма Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом от 17 октября 1994 г. N ПМ-35/8814 "О некоторых нормах, регулирующих создание финансово-промышленных групп и холдинговых компаний" <1>, согласно которому не допускается передача в траст ФПГ акций холдинговых компаний, входящих в число ее участников.

<1> Панорама приватизации. 1995. N 2.

Домицильное общество весьма схоже с холдинговой компанией. Специфика домицильного общества заключается в том, что ее деятельность ограничивается попечительным управлением в целом, управлением имуществом и управлением правами. Домицильное предприятие не ведет собственной хозяйственной деятельности, не располагает помещением и персоналом, а представляет собой так называемые почтовые ящики. Такие предприятия очень похожи на чистые управляющие холдинги с теми же функциями, однако домицильные общества не могут осуществлять прямое управление дочерними в отличие от чистого холдинга.

Вспомогательное общество впервые появилось в кантональном <1> налоговом законодательстве Швейцарии. Вспомогательное общество не осуществляет торговой или производственной деятельности, а выполняет лишь вспомогательные функции для близких ему иностранных компаний. Это, как правило, наблюдение за рынком, контроль за дочерними компаниями концерна, координация маркетинговых мероприятий и другие.

<1> Кантон - административно-территориальная единица в Швейцарии.

В странах СНГ появление предпринимательских объединений обусловлено тем же, что и в Российской Федерации, а именно развитием рыночных отношений и использованием более эффективных способов осуществления предпринимательской деятельности как основной формой развития указанных предпринимательских (хозяйственных) связей. Из всех государств - участников СНГ, как ни странно, следует остановиться на примере Украины. Это связано не только с принятием Хозяйственного кодекса Украины <1>, но и с постоянной работой представителей хозяйственно-правовой мысли в Украине, в том числе основателя третьей школы (третьего направления) хозяйственного права - академика НАНУ В.К. Мамутова.

<1> Вступил в силу с 1 января 2004 г.

Хозяйственный кодекс Украины закрепил две правовые категории: объединения и объединения предприятий. Согласно ст. 120 Хозяйственного кодекса различаются следующие объединения, выступающие участниками хозяйственных отношений:

1. объединения предприятий:

• хозяйственные объединения;

• государственные и коммунальные хозяйственные объединения;

2. промышленно-финансовые группы;

3. холдинги с участием ассоциированных предприятий;

4. иные формы объединения интересов предприятий.

Следует учитывать, что объединения предприятий и предпринимательские объединения по Хозяйственному кодексу Украины не тождественны, так как объединения предприятий могут быть и непредпринимательскими (например, ассоциации).

1. Первая группа объединений предприятий - хозяйственные объединения согласно ст. 118 Хозяйственного кодекса Украины представляют собой хозяйственные организации, образованные в составе двух и более предприятий с целью координации их производственной, научной и иной деятельности для решения общих экономических задач. Они обладают правами юридического лица и подлежат государственной регистрации по общим правилам регистрации всех хозяйствующих субъектов на территории Украины, что позволяет, безусловно, отметить признание их самостоятельными хозяйствующими субъектами.

Хозяйственный кодекс разделил объединения предприятий по времени деятельности на созданные на неопределенный срок и временные (п. 3 ст. 118); в зависимости от порядка создания

• на договорные хозяйственные объединения и государственные/коммунальные хозяйственные объединения (ст. 119). Договорные хозяйственные объединения создаются добровольно по инициативе самостоятельных предприятий, в то время как государственные/коммунальные хозяйственные объединения создаются по решению соответствующего исполнительного органа (Кабинета министров Украины, министерств и иных органов, в сферу компетенции которых входят образующие объединения предприятия, компетентных органов местного самоуправления).

Хозяйственным кодексом установлен открытый перечень организационно-правовых форм объединений предприятий. Среди них: ассоциации, корпорации, консорциумы, концерны, другие объединения предприятий. При этом существуют предпочтительные формы объединения предприятий. Например, государственные и коммунальные хозяйственные объединения обычно объединяются в корпорации или концерны. Это, возможно, обусловлено функциями государства и местного самоуправления в области экономики, которые не могут носить временный характер, и, соответственно, форма временного объединения в консорциум, как правило, не используется.

Ассоциация тождественна российской некоммерческой организации - ассоциации и не представляет собой форму предпринимательских объединений, которые рассматриваются в настоящей работе.

Корпорацией является договорное предпринимательское объединение, созданное на основе объединения производственных, научных и коммерческих интересов объединившихся предприятий с делегированием ими отдельных полномочий централизованного регулирования деятельности каждого из участников органам управления корпорации (п. 3 ст. 120). То есть при заключении договора предприятия-участники передают (делегируют) отдельные полномочия органу управления корпорации (обычно одному предприятию), посредством чего происходит образование предпринимательского объединения.

В соответствии с п. 4 ст. 120 Хозяйственного кодекса консорциумом выступает временное уставное объединение предприятий для достижения его участниками определенной общей хозяйственной цели: реализации целевых программ, научно-технических, строительных, проектных и т.д. Права и обязанности консорциума закреплены в его уставе, в котором установлен порядок формирования и использования средств участников на финансирование соответствующих программ. По достижении поставленных при создании консорциума целей он прекращает свою деятельность. Можно обратить внимание на то, что такое объединение образовывается исключительно с определенной поставленной целью, от достижения или недостижения которой зависит дальнейшее существование участника (консорциума) хозяйственных отношений и ведение хозяйственной деятельности.

Концерн на Украине, подобно группам предприятий, создаваемых по законодательству Германии, представляет собой уставное объединение предприятий, а также других организаций, возникающее на основе их финансовой зависимости от одного или группы участников объединения, с централизацией функций научно-технического и производственного развития, инвестиционной, финансовой, внешнеэкономической и другой деятельности (п. 5 ст. 120). Концерну передается право его участников представлять интересы в отношениях с государственными органами власти и другими субъектами хозяйствования.

В отношении государственных и коммунальных хозяйственных объединений следует отметить, что они не являются типично предпринимательскими объединениями, поскольку их деятельность в основном направлена на реализацию государственных программ и функций. Они могут создаваться преимущественно в форме корпораций или концернов независимо от наименования объединения: комбинат, трест и т.д.

2. В отличие от объединений предприятий промышленно-финансовые группы (ПФГ) не обладают правами юридического лица и не подлежат государственной регистрации (п. 4 ст. 125).

Промышленно-финансовая группа может быть национальной, состоящей из украинских компаний, и транснациональной с участием иностранных организаций. Правовое положение ПФГ закреплено Хозяйственным кодексом и Законом Украины от 21 ноября 1995 г. N 437/95-ВР "О промышленно­финансовых группах" <1>. Промышленно-финансовая группа является временным объединением и создается по решению Кабинета министров Украины в целях реализации государственных программ развития приоритетных областей производства, структурной перестройки экономики Украины и производства конечной продукции. В данном определении промышленно-финансовой группы законодатель умышленно раскрывает ее понятие, используя термин "объединение", а не "объединение предприятий", поскольку иначе промышленно-финансовая группа, по сути, приравнивалась бы к объединению предприятий - хозяйственному объединению, что неправильно. Ведь только хозяйственное объединение обладает правами юридического лица.

<1> Ведомости Верховной Рады Украины. 1996. N 23. Ст. 88.

Интересы промышленно-финансовой группы в отношениях с другими хозяйствующими субъектами представляет исключительно главное предприятие, наделенное такими правами.

3. Хозяйственный кодекс Украины не использует понятие "холдинг" для определения одной из форм предпринимательских объединений. Холдинг обозначается как ассоциированное предприятие. Ассоциированные предприятия образуют группу субъектов хозяйствования, связанных между собой отношениями экономической и (или) организационной зависимости в форме участия в уставном капитале и (или) управления предприятиями (п. 1 ст. 126).

Выделяются простая и решающая зависимость между ассоциированными предприятиями (участниками холдинга).

Простая зависимость возникает, если одно из предприятий (холдинговая компания) имеет возможность блокировать принятие решений другими (зависимыми) предприятиями, которые согласно закону и (или) учредительным документам этого предприятия должны приниматься квалифицированным большинством голосов.

Решающая зависимость возникает, если между предприятиями устанавливаются отношения контроля - подчинения за счет преобладающего участия контролирующего предприятия (холдинговой компании) в уставном фонде <1> и (или) общем собрании либо других органах управления другого (дочернего) предприятия, в частности, владение контрольным пакетом акций. При этом отношения решающей зависимости должны быть одобрены антимонопольными органами Украины.

<1> Согласно Хозяйственному кодексу Украины уставной капитал хозяйственных обществ обозначается уставным фондом.

Исходя из данных положений, можно заключить, что зависимые и дочерние общества на Украине не тождественны российским зависимым и дочерним обществам.

4. Законодатель Украины справедливо закрепил возможность применять иные формы объединения интересов предприятий, например союзы, общества, ассоциации предпринимателей и другие виды, не являющиеся различными видами хозяйственных объединений. Данные разнообразные формы объединения могут быть как коммерческими, так и некоммерческими.

Приведенные примеры отдельных видов предпринимательских объединений в зарубежных странах показывают реальную картину, где экономические отношения протекают с участием различных объединений.