§ 3. Понятие и признаки предпринимательских объединений

Предпринимательское право тесным образом связано с экономической теорией, а толкование тех или иных терминов (явлений) права и экономики порой неоднозначно. Понятие "предпринимательское объединение" не является исключением из этого правила. Такое положение дела обусловлено также отсутствием в законодательстве понятия предпринимательского объединения, раскрывающего его суть и основные формы. Вместе с тем мы можем встретить упоминание о предпринимательском объединении как в российских правовых актах <1>, так и в международных правовых актах <2>, а под понятием "объединение" подразумевается объединение организаций при осуществлении ими предпринимательской деятельности.

<1> См.: Послание Президента РФ В.В. Путина Федеральному Собранию Российской Федерации от 18 апреля 2002 г. "России надо быть сильной и конкурентоспособной" // Российская газета. 2002. 19 апр.; Постановления Правительства РФ от 9 марта 1994 г. N 191 "О Государственной программе демонополизации экономики и развития конкуренции на рынках Российской Федерации (основные направления и первоочередные меры)" (Российская газета. 1994. 14 апр.; документ утратил силу), от 12 августа 1994 г. N 912 "О Совете по промышленной политике и предпринимательству при Правительстве Российской Федерации" (СЗ РФ. 1994. N 18. Ст. 2079).

<2> Договор о дружбе и сотрудничестве между Российской Федерацией и Королевством Испания (Мадрид, 12 апреля 1994 г.) // СЗ РФ. 1998. N 15. Ст. 1700.

Итак, в российском законодательстве понятия "предпринимательское объединение" или "объединение предпринимателей" не раскрыты. Лишь в утратившем силу Законе о ФПГ <1> в ст. 2 закреплено понятие финансово-промышленной группы как совокупности юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

<1> См. § 2 главы 1.

Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" утверждено Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, в п. 1.1 которого закреплено понятие холдинговой компании, в качестве которой рассматривается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

В ст. 14.1 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" упоминается объединение, основанное на договоре простого товарищества в виде страхового пула. Так, "на основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) страховщики могут совместно действовать без образования юридического лица в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций по отдельным видам страхования (страховые и перестраховочные пулы)".

Одним из наиболее интересных актов Правительства РФ, регулирующих деятельность предпринимательских объединений, было Временное положение о финансировании и кредитовании капитального строительства на территории РФ, утвержденное Постановлением Правительства от 21 марта 1994 г. N 220 <1>. В п. 2 Положения в качестве инвесторов упоминались организации и предприятия, предпринимательские объединения, общественные организации и другие юридические лица всех форм собственности. Данная норма вызвала немало вопросов, поскольку ее толкование сводится к тому, что и организации, и предприятия, и предпринимательские объединения являются самостоятельными организационно-правовыми формами юридического лица, что не соответствует действительности. Приятен лишь факт упоминания в качестве субъекта инвестиционных отношений предпринимательского объединения. Видится, что законодатель не уделяет должного внимания юридической технике.

<1> Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1994. N 13. Ст. 996. В настоящее время утратило силу.

В доктрине при рассмотрении отдельных видов предпринимательских объединений выделятся различные признаки. Так, И.С. Шиткина <1> выделяет следующие признаки холдинга:

<1> См.: Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческие аспекты. М., 2003. С. 15.

• наличие устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной компанией и другими участниками холдинга, закрепленных в договоре об образовании холдинга и уставах его участников, определяющих организационную целостность данного предпринимательского объединения;

• имущественная обособленность и юридическая самостоятельность участников холдинга, каждый из которых является полноправным субъектом.

Помимо указанных признаков холдинга, К.Я. Портной <1> выделяет третий - проведение единой экономической политики в сфере хозяйственного оборота.

<1> См.: Портной К.Я. Правовое положение холдингов в России: Научно-практическое пособие. М., 2004. С. 26.

С.Н. Грудницкая <1> выделяет экономико-управленческий признак предпринимательских объединений. Это обязательное наличие цели образования: защита общих интересов, координация усилий в разрешении сложных технических, технологических, финансовых, социально-экономических проблем, реализации целевых программ и проектов инвестиционного, научно-технического и экологического характера.

<1> См.: Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002. С. 361.

Исходя из предложенных признаков предпринимательских объединений, можно выделить четыре основных признака предпринимательского объединения.

Во-первых, это объединение двух и более хозяйствующих субъектов (организаций и индивидуальных предпринимателей). Причем объединение может быть как добровольным (диспозитивным), созданным по принципу свободы вступления (например, финансово­промышленная группа, основанная на договоре о создании ФПГ), так и принудительным (императивным), созданным посредством участия в уставном капитале, позволяющего влиять на деятельность дочерних организаций (например, холдинг).

Во-вторых, между участниками предпринимательского объединения всегда существует взаимосвязь, которая может быть горизонтальной либо вертикальной. Такая взаимосвязь может быть в форме экономической (в том числе имущественной) и (или) организационной зависимости.

В-третьих, такие объединения хозяйствующих субъектов создаются с целью разрешения сложных технологических, технических, финансовых проблем, реализации проектов инвестиционного, научно-технического, внешнеэкономического и экологического характера. Однако все цели создания таких объединений замыкаются на основном признаке предпринимательской деятельности - достижении наибольшей прибыли.

В-четвертых, проведение предпринимательским объединением единой экономической политики, которая находит свое отражение в договоре о создании ФПГ, договоре простого товарищества, решениях материнской (центральной) компании и иных документах. Не случайно Г.Ф. Шершеневич понимал под торговым предприятием "...совокупность личных имущественных средств, соединенных для достижения известной торгово-хозяйственной цели по определенному плану" <1>.

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 70.

На основе предложенных признаков можно сформулировать следующее определение.

Предпринимательское объединение - это объединение двух и более коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, между которыми существуют экономическая и (или) организационная зависимость в форме участия в уставном (паевом, складочном) капитале (фонде) и (или) управлении хозяйственной деятельностью, образованное в целях защиты общих интересов, координации усилий в разрешении сложных проблем, реализации проектов и целевых программ и проводящее единую экономическую политику.

Однако это определение достаточно емкое, оно содержит рассмотренные выше признаки предпринимательского объединения. В связи с этим предлагается краткое определение предпринимательского объединения.

Это объединение двух и более взаимосвязанных хозяйствующих субъектов, имеющих общие цели, соответствующие проводимой единой экономической политике.

Понятие "предпринимательское объединение" в науке иногда заменяется категорией "хозяйственное объединение" <1>, что свойственно украинской хозяйственно-правовой мысли, которой ближе термин "хозяйственное". Возможно, это связано с действием на территории Украины Хозяйственного (а не предпринимательского) кодекса.

<1> См.: Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002. С. 361.

Также предпринимательское объединение следует отграничить от понятий "объединения предприятий" и "объединения предпринимателей", поскольку последние шире по своему содержанию.

Объединения предприятий охватывают как коммерческие (финансово-промышленные группы, холдинги, консорциумы и т.д.), так и некоммерческие объединения (ассоциации и союзы), в то время как предпринимательские объединения всегда остаются коммерческими. Причем в словосочетании "объединения предприятий" словом "предприятия" обозначаются не только государственные и муниципальные унитарные предприятия, а все коммерческие организации с правами юридического лица, в том числе хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы. Может возникнуть вопрос: почему при таком подходе термином "предприятия" не охватываются некоммерческие организации? Ответ достаточно прост. Само по себе слово "предприятие" подразумевает самостоятельного хозяйствующего субъекта, созданного в установленном законом порядке для производства товаров, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли. Данное понимание предприятия было закреплено и в п. 1 ст. 1 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности". Некоммерческие же объединения не имеют своей целью извлечение прибыли и могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это соответствует их уставным целям. Следовательно, правильно было бы под предприятиями понимать только коммерческие организации. Кроме того, целью данной работы является исследование субъектов предпринимательского, а не гражданского права.

Итак, объединение предприятий (организаций) - это объединение двух и более коммерческих организаций в целях защиты общих интересов, координации усилий в разрешении сложных проблем, реализации проектов и целевых программ.

"Объединения предпринимателей" является родовым понятием по отношению к "объединениям предприятий" и "предпринимательским объединениям". Участником объединения предпринимателей может выступать любой хозяйствующий субъект: индивидуальный предприниматель, организация, предпринимательское объединение и т.д. Таким образом, объединение предпринимателей можно обозначить как объединение двух и более хозяйствующих субъектов (индивидуальных предпринимателей, организаций, предпринимательских объединений и т.д.), создаваемое в целях защиты общих интересов, координации усилий в разрешении сложных проблем, реализации проектов и целевых программ.

Объединения предприятий и объединения предпринимателей могут и не быть типичными субъектами предпринимательского права (например, ассоциации и союзы).

Из предложенных определений объединения предприятий и объединения предпринимателей видно, что в отличие от предпринимательского объединения, помимо субъектного состава, они отличаются отсутствием единой экономической политики, проводимой в процессе осуществления предпринимательской деятельности, как важнейшего признака предпринимательского объединения. У объединений предприятий или предпринимателей существуют лишь общие цели их образования, зачастую направленные на координацию деятельности их участников.

Нередко в налоговом законодательстве встречается такое понятие, как "консолидированная группа налогоплательщиков". По сути, эта группа не является какой-либо самостоятельной организационно-правовой формой объединения, а выступает как особая категория налогоплательщиков, при которой участники обозначаются как взаимозависимые лица.

Кроме того, употребляется термин "корпоративное объединение" - для обозначения предпринимательских объединений как в доктрине <1>, так и в законодательстве <2>. Однако следует учитывать, что возможно и толкование понятия корпоративного объединения как организации с правами юридического лица (например, акционерного общества), поскольку термин "корпорация" происходит от английского слова "corporation", а согласно англосаксонскому праву <3> под корпорацией понимается объединение нескольких участников в целях создания организации с правами юридического лица, уставной капитал которой делится на доли/акции (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью). Поэтому в США и Англии понятие "корпорации" или корень этого слова не используются при обозначении объединений компаний (организаций).

<1> См.: Винницкий Д.В. Корпоративные объединения со сложной структурой: понятие и особенности налогообложения // Финансовое право. 2004. N 2. С. 55.

<2> В п. 4.2.7 городской целевой программы "Комплексная программа промышленной деятельности в городе Москве на 2004 - 2006 гг." (утверждена Постановлением Правительства Москвы от 29 июля 2003 г. N 607-ПП // Вестник мэра и Правительства Москвы. 2003. N 45) закреплено, что Департамент науки и промышленной политики г. Москвы "инициирует, экономически поддерживает и организационно сопровождает создание корпоративных объединений в промышленности в форме финансово-промышленных групп (далее - ФПГ), холдингов, бизнес-групп...".

<3> Закон, предназначенный для консолидации большей части законов о компаниях, от 11 марта 1985 г. // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сборник нормативных актов. Законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. М., 1987; Модельный закон о предпринимательских корпорациях 1984 г. // Соединенные Штаты Америки: Конституция и законодательные акты. М., 1993.

Иногда понятие корпоративного объединения отождествляется с холдингом, который нередко обозначают как корпоративное объединение холдингового типа <1>, что, бесспорно, имеет право на жизнь, поскольку холдинги исторически первыми образовывались в Англии и США

и, в сущности, имели корпоративный (предпринимательский) характер. Это объясняется порядком установления холдинговых отношений между материнским и дочерним обществами в силу преобладающего участия в уставном капитале дочернего, что позволяет материнской компании определять решения, принимаемые дочерними обществами.

<1> См.: Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. Методические рекомендации. Организационные структуры. Консалтинг. Издание 3-е, доп. и перераб. М., 2002. С. 34.

Некоторыми специалистами в области международного торгового права предлагается обозначать объединения организаций дефиницией "экономические объединения", под которой понимается группа предпринимательских юридических лиц, подъюрисдикционных различным государствам, юридически самостоятельных, однако экономически связанных между собой, как правило, путем контроля одного участника группы над управлением другими участниками группы <1>. Речь идет, разумеется, о транснациональных объединениях, участвующих в международных торговых отношениях.

<1> См.: Тынель А., Функ Я., Хвалей В. Курс международного торгового права. Минск, 1999.

С. 94.