Глава V Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» регламентирует порядок реорганизации и ликвидации общества.

Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном названным Федеральным законом.

Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГКРФ и иными федеральными законами.

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённого общества.

Статья 52 Федерального закона регламентирует слияние обществ. Слиянием обществ признаётся создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних. Общее собрание участников каждого общества, учавствующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

Договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с уставом его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым ГК РФ и Федеральным законом к учредительному договору.

Часть 1 статьи 53 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» определяет, что присоединением общества признаётся прекращение одного или нескольких обществ передачей всех прав и обязанностей другому обществу.

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединен7ии, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта.

Статья 54 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» регламентирует порядок разделения общества. Разделением общества признаётся прекращение общества с передачей всех прав и обязанностей вновь созданным обществам. Общее собрание участников общества, реорганизуемо в форме разделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях разделения общества, о создании новых обществ и утверждении разделительного баланса. Участники каждого общества, создаваемого в результате разделения, подписывают учредительный договор. Общее собрание участников каждого общества, создаваемого в результате разделения, утверждает устав и избирает органы общества. При разделении общества все его права и обязанности переходят к обществам, созданным в результате разделения, в соответствии с разделительным балансом.

Статья 55 Федерального закона определяет порядок выделения общества. Выделением общества признаётся создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им)части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (новых обществ) и об утверждении разделительного баланса, вносит в учредительные документы общества, реорганизуемого в форме выделения изменения. Участники выделяемого общества подписывают учредительный договор. Общее собрание участников выделяемого общества утверждает его устав и избирает органы общества.

Статья 56 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» регламентирует вопросы преобразования общества. В соответствии с данной нормой общество вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив.

Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива, а также об утверждении передаточного акта.

Участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, принимают решение об избрании его органов в соответствии с требованиями федеральых законов о таких юридических лицах и поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования.

При преобразовании общества к юридическому лицу, созданному в результате преобразования, переходят все права и обязанности реорганизуемого общества в соответствии с передаточным актом.

Порядок ликвидации общества регламентирован статёй 57 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»:

«1. Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с учётом требований настоящего Федерального закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

Ликвидация общества влечёт за собой его прекращение без перехода прав и правопреемства к другим лицам.

2. Решение общего собрания участников общества о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии принимаются по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества.

Общее собрании добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии (в ред. Федерального закона от 2.03.2002 №31 – ФЗ).

3. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде».³⁸

9 декабря 1999 г. Пленум Верховного Суда РФ И Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ приняли постановление №90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах ограниченной ответственностью» в котором дали ряд разъяснений судам.³⁹

В пункте 1 Постановления отмечено, что при рассмотрении споров, связанных с применением Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» судам следует исходить из того, что его действие распространяется на все общества с ограниченной ответственностью, включая те, которые приобрели такую организационно-правовую форму в соответствии со статьёй 6 Федерального закона от 21 октября 1994 года «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей применение законодательства об обществах с ограниченной ответственностью и обязывающей последних привести свои учредительные документы в соответствие с нормами главы 4 Кодекса об обществах с ограниченной ответственностью в порядке и сроки, определённые Законом.

Пункт 3 Постановления разъясняет, что при разрешении споров, затрагивающих определение места нахождения общества (в частности, при определении места исполнения денежных обязательств), судам необходимо руководствоваться статьёй 54 Гражданского кодекса Российской федерации и пунктом 2 статьи 4 Закона, согласно которым местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации.

Пункт 4 Постановления разъясняет, что судам при рассмотрении дел необходимо иметь ввиду, что Закон ограничивает число участников общества, которых не должно быть более пятидесяти. Если указанный предел будет превышен, общество обязано в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив (пункт 3 статьи 7 Закона). При невыполнении этого требования и несокращении числа участников в указанный срок общество подлежит ликвидации в судебном порядке на основании пункта 2 статьи 61 и статьи 88 ГК РФ.

Акционерное общество

Организационно-правовая форма акционерного общества – наиболее сложная форма организации крупной предпринимательской деятельности. Её появление и распространение было связано с образованием больших капиталов для реализации необходимых, но крайне дорогостоящих экономических проектов, не сулящих к тому же скорой отдачи, - прокладки судоходных каналов, строительства железных дорог и т.п. Данная юридическая конструкция в отечественной правопорядке была закреплена Гражданским кодексом 1922 г., именовавшим её «товариществом с ограниченной ответственностью». В отличие от недостатков общественного употребления этого понятия, здесь оно использовалось в точном соответствии с существом дела. Именно так представлял новую для того времени конструкцию общества с ограниченной ответственностью российский законодатель времён НЭПа.⁴⁰

Акционерное общество и представляет собой способ создания, централизации крупного капитала, первоначально распределённого среди множества мелких владельцев. Доли участия в собранном капитале оформляются затем ценными бумагами – акциями, по общему правилу свободно обращающимися прежде всего на фондовых биржах. Это делает возможным быстрый перелив капитала из одной сферы предпринимательства в другую в соответствии с постоянно меняющейся рыночной конъюнктурой (ибо продажа акций одного общества и приобретение акций другого и означает смену капиталом сферы своего приложения). Эти два преимущества обеспечили распространение акционерных обществ.

Основные положения об акционерных обществах закреплены в ст. 95 ГК РФ:

«1. Акционерным обществом признаётся общество, уставный капитал которого разделён на определённое число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам е несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.»⁴¹

Федеральный закон «Об акционерных обществах» более детально конкретизирует понятие «акционерное общество»:

«1. Акционерным обществом (далее – общество) признаётся коммерческая организация, уставный капитал которой разделён на определённое число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества».⁴²

В соответствии с приведённым Федеральным законом общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Действующее законодательство не предусматривает возможности выделения в натуре части имущества акционерного общества и передачи его акционеру при выходе из состава участников общества. Положение устава АО, предусматривающее такую возможность, не должны применяться как противоречащие законодательству.⁴³

Согласно действующему законодательству акционер не наделён правом предъявлять от своего имени иск о защите прав собственности акционерного общества.⁴⁴

Акционерное общество самостоятельно несёт ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (см. п.2 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 15.05.02. №109 -6 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Сладких Льва Степановича на нарушение его конституционных прав статьёй 30 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»)

Акционерное общество не отвечает по обязательствам своих акционеров (см.: Постановление Федерального Арбитражного суда Московского округа от 30.01.04. №КГ – А41/10743 – 03).

«В ст.3 Федерального закона «Об акционерных обществах предусмотрен случай, когда акционеры могут быть привлечены к ответственности по долгам акционерного общества, - при наступлении несостоятельности (банкротства) общества по вине акционеров, имеющих право и возможность определять действия общества. К ним относятся акционеры, занимающие руководящие должности в органах управления общества либо владеющие контрольным пакетом акций. Ответственность акционеров в этих случаях носит субсидиарный (дополнительный) характер (ст.3999 ГК РФ).»⁴⁵

Статья 4 Федерального закона «Об акционерных обществах» определяет, что общество должно иметь полное и вправе иметь сокращённое фирменное название на руссом языке или на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Фирменное наименование общества должно содержать указание на организационно-правовую форму и тип общества (см.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.02.99 №7570/98).

«Государственная регистрация фирменного наименования акционерного общества осуществляется одновременно с государственной регистрацией акционерного общества как юридического лица (см.: Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 16.05.01 №КТ – А 40/2229 – 01).

Акционерное общество, фирменное название которого зарегистрировано в установленном законом порядке, имеет исключительное право на его использование».⁴⁶

Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации.

Согласно ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» общество может быть открытым (ОАО) или закрытым (ЗАО_, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Открытое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учётом требований названного Федерального закона и иных правовых актов РФ. Открытое акционерное общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ. Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено.

Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определённого круга лиц, признаётся закрытым. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти.

Статья 8 Федерального закона «Об акционерных обществах» регламентирует порядок создания общества: «Общество может быть создано путём учреждение вновь и путём реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

Общество считается созданным с момента его государственной регистрации».⁴⁷

В соответствии со ст. 9 Федерального закона создание общества путём учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимаются учредителями единогласно.

Статья 11 Федерального закона «Об акционерных обществах» определяет, что устав общества является учредительным документом общества. Требования устав общества обязательны для исполнения. Устав общества должен иметь следующие сведения:

- полное и сокращённое фирменное наименование общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структуру и компетенцию органов управления обществом и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимаются органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- иные положения, предусмотренные Федеральным законом «Об акционерных обществах» (В ред. Федерального закона от 07.08.2001 №120 – ФЗ).

В соответствии со ст. 13 названного Федерального закона общество подлежит государственной регистрации в органе осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Вопросы реорганизации, слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования акционерного общества регламентированы соответственно статьями 15, 16, 17, 18, 19, 20 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Остановимся более подробно на проблеме ликвидации общества (ст. 21 ФЗ).

«1. Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с учётом требований настоящего Федерального закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

Ликвидация общества всегда влечёт за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

2. В случае добровольной ликвидации общества совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии…

3. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.⁴⁸

Решение общего собрания акционеров о ликвидации акционерного общества, проведённого с существенными нарушениями требований действующего законодательства, не может повлечь ликвидацию общества.⁴⁹

«Ликвидационная комиссия акционерного общества обязана поместить в органах печати публикацию о его ликвидации, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами, а также принять меры к их выявлению и уведомлению о ликвидации общества».⁵⁰

В целях обеспечения единообразия применения арбитражными судами Федерального закона от 26 декабря 1995 г. №208 – ФЗ «Об акционерных обществах» Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ принял Постановление от 18 ноября 2003 г. №19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», в котором даёт арбитражным суда следующие разъяснения:

- При рассмотрении дел с участием акционерных обществ арбитражным судам необходимо иметь в виду, что действие Федерального закона «Об акционерных обществах» распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, если иное не иное не установлено данным Законом и другими федеральными законами.⁵¹

- Учредителями (участниками) акционерных обществ могут быть граждане и юридические лица (пункт 4 статьи 66 ГК РФ, пункт 1 статьи 10 Федерального закона).

При рассмотрении споров, связанных с учреждением акционерных обществ, судам необходимо учитывать установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в таких обществах.

В соответствии с п.4 ст. 66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать от своего имени учредителями (участниками) хозяйственных обществ, кроме случаев, когда иное установлено законом.⁵²

- Положения Федерального закона «Об акционерных обществах», определяющих порядок их реорганизации путём слияния, присоединения, разделения или выделения (статьи 16 – 19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществом с ограниченной ответственностью) либо разделения из (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) – в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ.⁵³

- При рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется, поэтому требования, установленные пуектом 5 статьи 58 ГК РФ, пунктом 5 статьи 15 Федерального закона: о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о проходящем изменении типа акционерного общества, - в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе представляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (статья 75 Федерального закона).⁵⁴

Производственные кооперативы

Понятие производственного кооператива даётся в п. 1 ст.107 Гражданского кодекса РФ: «Производственным кооперативом (артелью) признаётся добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной или иной продукции, выполнение работ, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией».⁵⁵

Федеральный закон «О производственных кооперативах» определяет:

«Кооперативы действуют на основе Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона, применяемых в соответствии с ними иных федеральных законов, а также нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации по вопросам совместного ведения, отнесённых к их компетенции в соответствии с Конституцией Российской Федерации».⁵⁶

Таким образом, подобно хозяйственным товариществам и обществам производственные кооперативы представляют собой коммерческие организации, построенные на корпоративных началах, т.е. являются добровольными объединениями граждан на основе членства. По общему правилу членами кооператива могут быть дееспособные граждане. Вместе с тем Федеральный закон «О производственных кооперативах» и Федеральный закон о сельскохозяйственной кооперации,⁵⁷ реализуя норму, содержащуюся в ст.26 ГК РФ, устанавливают, что членами производственного кооператива, а также сельскохозяйственного кооператива могут стать несовершеннолетние, достигшие 16 лет.

В соответствии со ст. 2 ГКРФ правила, установленные законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не установлено федеральным законом. Следовательно, членами производственного кооператива могут быть иностранные граждане и лица без гражданства. Это специально предусмотрено в Федеральном законе «О производственных кооперативах» (ст. 7). Федеральный закон «О сельскохозяйственной кооперации» применительно к членству в сельскохозяйственных производственных кооперативах, в отличие от членства в сельскохозяйственных производственных кооперативах, иностранных граждан и лиц без гражданства не называет, но, поскольку названный закон не содержит прямого запрета, следует прийти к выводу, что иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами также сельскохозяйственных производственных кооперативов.

«Если хозяйственные товарищества представляют собой объединение труда (за исключением вкладчиков в товариществе на вере), а хозяйственные общества – объединение капитала, то производственный кооператив является объединением и труда, и капитала: все члены кооператива обязаны внести паевой взнос, а также участвовать личным трудом либо принимать иное участие в деятельности кооператива. При этом число членов кооператива, внесшие паевой взнос, но не принимающих личного трудового участия в его производственно-хозяйственной деятельности, не может превышать 25% числа членов, которые лично участвуют в деятельности кооператива. Законом о сельскохозяйственной кооперации установлено, что личным трудом членов кооператива должно выполняться не менее 50 % всех работ (п. 6 ст. 3)».⁵⁸

Ограничена и возможность привлечения к производственной деятельности кооператива наёмных работников. Их средняя за отчётный период численность не может превышать 30 %. Предусмотренные ограничения не распространяются на работы, выполняемые по заключённым кооперативом с гражданами договорам подряда и иным до8оворам, регулируемым гражданским законодательством, а также сезонные работы.⁵⁹ Эти ограничения не касаются выполнения работ по гражданско-правовым договорам.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О производственных кооперативах» кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не может быть менее чем пять человек.

Статья 5 Федерального закона определяет, что учредительным документом кооператива является устав, утвержденный общим собранием членов кооператива. Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель».

В уставе кооператива должны определяться фирменное наименование кооператива, место его нахождения. А также содержаться условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательств по внесению указанных взносов; о характере и порядке трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности и об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и об условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам; о отаве и компетенции огрганов управления кооперативом и порядке принятия ими решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; о прядке вступления в кооператив новых членов; о порядке выхода их кооператива; об основаниях и порядке исключения из членов кооператива; о порядке образования имущества кооператива; о перечне филиалов и представительств кооператива; о порядке реорганизации и ликвидации кооператива.

В уставе кооператива могут содержаться необходимые для его деятельности сведения.

В соответствии со ст. 9 Федерального закона «О производственных кооперативах» кооператив вправе иметь в собственности любое имущество за исключением имущества, отнесённого законами РФ к федеральной, иной государственной собственности.

Имущество кооператива образуется за счёт паевых взносов членов кооператива, предусмотренных его уставом, прибыли от собственной деятельности, кредитов, имущества, переданного в дар физическими и юридическими лицами, иных допускаемых законодательством источников.

Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.

Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда).