§ 2. Назначение осмотра

1.2.1. Временные границы и содержание осмотра

В ч. 1 ст. 176 УПК РФ говорится о производстве осмотра в целях обнаружения и выявления определенных сведений. В этой связи не плохо было бы узнать, какое значение законодатель привносит в использованный им термин "производство осмотра"? Производство осмотра начинается не с принятия решения (ходатайства перед судом о его принятии при принудительном осмотре жилища), а с первых действий по осуществлению непосредственного наблюдения за объектом осмотра в целях обнаружения (выявления) информации, имеющей значение для уголовного дела. Принудительный осмотр жилища начинается с оглашения решения суда лицам, проживающим в помещении. Завершается любой осмотр вместе с окончательным оформлением и подписанием протокола осмотра и прилагаемых к нему схем, фототаблиц и т.п.

Некоторые авторы пишут о фиксации результатов осмотра в якобы существующих протоколах таких следственных действий, как "наложение ареста на почтово-телеграфные отправления и их выемка" и "контроль и запись переговоров" <13>. Следственные действия такие есть, а протокола наложения ареста на почтово-телеграфные отправления и их выемки, так же как протокола контроля и записи переговоров, не существует. Законодателем предусмотрена возможность осмотра почтово-телеграфных отправлений, на которые наложен арест, и осмотра (прослушивания) фонограммы, которая получена в результате производства контроля и записи телефонных и иных переговоров. Результаты же данных осмотров, так же как и результаты любых других осмотров, фиксируются в протоколе осмотра арестованного почтово-телеграфного отправления и протоколе осмотра и прослушивания фонограммы. Так как почтово-телеграфные отправления и фонограммы - это документы, то протокол их осмотра может именоваться и протоколом осмотра документа. Как бы протокол ни был назван, осмотр завершается после его окончательного оформления, но не после завершения осуществления контроля и записи переговоров либо деятельности, связанной с наложением ареста на почтово-телеграфные отправления.

--------------------------------

<13> См.: Попов И.А. Статья 176. Основания производства осмотра // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 363.

Производство осмотра направлено на обнаружение и выявление определенного рода данных, между тем в процессе осмотра могут быть осуществлены и иные, помимо обнаружения и выявления, действия. Во время осмотра имеющие отношение к уголовному делу сведения могут быть получены и закреплены, кроме того, могут быть изъяты, закреплены, упакованы и опечатаны предметы (в том числе части предметов), документы, имеющие значение для уголовного дела, изготовлены слепки и оттиски следов и т.п.

1.2.2. Субъекты, производящие осмотр

В ч. 1 ст. 176 УПК РФ не говорится, кто производит осмотр. С учетом того что собиранием доказательств занимаются не только стороны, но и суд (ст. 86 УПК РФ), важно установить исчерпывающий круг должностных лиц и органов, уполномоченных производить данное следственное действие.

В ст. 177 УПК РФ, в которой закреплены основные требования к порядку производства осмотра, говорится только об одном из должностных лиц, уполномоченных производить осмотр. Здесь законодатель упоминает о следователе. Именно поэтому некоторые авторы в своих комментариях к настоящей статье либо избегают указания на лицо, осуществляющее осмотр <14>, либо говорят лишь о следователе <15> (следователе и дознавателе <16>). Между тем не только следователь вправе производить осмотр. На это уполномочено любое должностное лицо (орган), осуществляющее предварительное расследование, иначе говоря, производящее следственные действия.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации А.В. Смирнова, К.Б. Калиновского (под общ. ред. А.В. Смирнова) включен в информационный банк.

<14> См., к примеру: Калиновский К.Б. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент. С. 454 - 456.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (отв. ред. И.Л. Петрухин) включен в информационный банк согласно публикации - Велби, Проспект, 2008 (6-е издание, переработанное и дополненное).

<15> См., к примеру: Шейфер С.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент. С. 249; Попов И.А. Статья 176. Основания производства осмотра. С. 363 - 365; и др.

<16> См.: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент. С. 401.

Дознаватель согласно п. 1 ч. 3 ст. 41 УПК РФ может самостоятельно производить следственные действия, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК РФ на это требуются согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение. Часть вторая ст. 40.1 УПК РФ предоставила начальнику подразделения дознания право возбудить уголовное дело в порядке, установленном УПК РФ, принять уголовное дело к своему производству и произвести дознание в полном объеме, обладая при этом полномочиями дознавателя, а в случаях, если для расследования уголовного дела была создана группа дознавателей, - полномочиями руководителя этой группы.

Осмотр может быть неотложным следственным действием, его производят и во время осуществления дознания по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно. Реализация этих видов уголовно-процессуальной деятельности возложена на орган дознания (ч. 2 ст. 40, ст. 157, ч. 1 ст. 223 УПК РФ). Таким образом, орган дознания также уполномочен на производство осмотра.

Согласно ч. 2 ст. 39 УПК РФ руководитель следственного органа вправе возбудить уголовное дело в порядке, установленном УПК РФ, принять уголовное дело к своему производству и произвести предварительное следствие в полном объеме, обладая при этом полномочиями следователя или руководителя следственной группы, предусмотренными УПК РФ. Лично производить следственные действия вправе также руководитель и члены следственной группы (ч. 5 ст. 163 УПК РФ), а равно руководитель и члены группы дознавателей (ч. 5 ст. 223.2 УПК РФ).

Специфичен статус следователя-криминалиста. Немногословность законодателя по поводу прав и обязанностей данного субъекта уголовного процесса позволяет утверждать лишь то, что исходя из редакции п. 40.1 ст. 5 УПК РФ следователь-криминалист может произвести осмотр по поручению руководителя следственного органа.

Таким образом, на стадии предварительного расследования произвести искомое следственное действие (привлечь к участию в следственном действии врача или иного специалиста) вправе не только следователь, но и дознаватель, начальник подразделения дознания, орган дознания, руководитель (член) следственной группы (группы дознавателей), руководитель следственного органа, а иногда и следователь-криминалист.

Осмотр может быть произведен не только на стадии предварительного расследования, но и на некоторых судебных стадиях. Во время судебного следствия суд производит осмотр вещественных доказательств (ст. 284 УПК РФ) и осмотр местности и помещений (ст. 287 УПК РФ). Между тем осмотр, производимый судом, - это не следственное, а судебное действие. Некоторые ученые его называют судебным осмотром, а осмотр, основания которого закреплены в ст. 176 УПК РФ, - следственным осмотром <17>. По своим целям это аналогичные процессуальные действия, между тем в них есть и отличия.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации Б.Т. Безлепкина включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2012 (11-е издание, переработанное и дополненное).

<17> См.: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент. С. 398 - 399; Безлепкин Б.Т. Указ. соч. С. 226.