^

^ 2. Либертарная теория права B.C. Нерсесянца.

Либериарно-юридическая теория, разработанная В. С. Нерсесянцем, тоже основана на рассмотрении ссударств^нно-организованных норм в качестве единственной формы объективного существования права. )на представляет еще один вариант интегрального правопонимания, включая идеи позитивистского и стественно-правового подхода к праву. Следует отметить, что в современном правоведении данная теория в ой или иной части признается и используется для обоснования собственных правовых концепций остаточро широким кругом теоретиков. Это связано с тем, что В. С. Нерсесянц положил в ее основу ыработанный им формальный (объективный) критерий правового, решив, таким образом, проблему убъективизма естественно-правового подхода и поиска оценочных признаков правового содержания законов отношений. Такое сущностное объективное основание права он усматривает в принципе формального авенства - равенства "свободных и независимых друг от друга субъектов права по общему для всех [асштабу, единой норме, равной мере". Посредством этого базового принципа право, по мнению B.C. 1ерсесянца, выражает свободу социальных субъектов, то есть предоставляет им потенциально равные озможности действий в социальной сфере, иначе говоря, заменяет произвол гарантией "отмеренной" для аждого свободы. Таким образом, ученый делает вывод о том. что принцип всеобщего равенства и свободы ождественен по своей сути справедливости, которая поэтому существует только в правовом виде. Иначе оворя. по мнению В. С. Нерсесянца, равная мера свободы и справедливость в их формальной абстрактности составляют право. Однако он считает, что право может существовать только в виде позитивного аконодательства, так как средством обеспечения его общеобязательности является государство, при том, что бщеобязательность - лишь официально-властная форма выражения общезначимости права. Поэтому осударство и право понимаются В. С. Нерсесянцем как ''две взаимосвязанные части единого по своей ущности способа, порядка и формы бытия, признания, выражения и осуществления свободы людей в их оциальной жизни".

3. Антропологическая теория права (н. Рулан, а.И. Ковлер, о.А. Пучков и др.)

Норбер Рулан: ЮА - дисциплина, которая путем анализа письменного или устного слова, практики и истемы представительства изучает процессы юридизации, свойственные каждой нации и стремится ыделить их во внутреннюю логику. Нерсесянц: ЮА - наука о человеке как социальном существе в его равовых проявлениях, изменениях, характеристиках. Ковлер А.И.: ЮА - изучает правовое понятие человека d всех стадиях развития этого бытия. Предмет антропологии: Нерсесянц: - весь комплекс правовых явлений, завовые нормы, отношения, идеи и представления, институты, процедуры, способы стимуляции поведения, ашиты порядка, способы разрешения конфликтов. Согласно т.з многих авторов: ЮА нацелена на (ежкультурный подход, исследование разных этносов разных культур, сравнительный аспект. Сарактеризуется не только письменное, но и устное право. Ковлер: изучение правовых институтов, особенно эавовое урегулирование конфликтов. Включенное исследование: (внутри правовой среды). Многие авторы •влагают, что причиной методологии является одновременно изучение как самой сферы, так и средств правового регулирования. Ковлер: что имеет приоритет нормы права или процедура? Многие выбирают [роцедуру. По Ковлеру они не разделимы - единый предмет исследования. Антропологический проект: Гельвеций, Монтескье, Руссо) дается принципиально новая исследовательская концепция, когда не только [сследуется субъект, но и объект права. Пучков: Антропологический императив, адресуемый законодателю: создавай законодательство, которое в полной мере бы отвечало природе человека, его ценностям и свободе. 1арадигмы ЮА (основные способы постановки и решения задач): - II. человека - как центра права и ритерий социально-нормативного регулирования - П. поступательного правового развития. ЮА актуальна, в Нижайшее время получит дальнейшее развитие. Недостаток: нет синтеза, остается «внешней», нет идеи ;ключения человека в правовую систему, человек хотя и ценность, но внешняя для права.

4. Гуманистическая теории права с.С. Алексеева

{/ Родоначальник уральской школы, 80-годы 20 века - позитивистика и понимание права, середина 90- одов смена позиции - гуманизм, конструктивное либеральной мировоззрение. )сновные категории права - принципы естественного права.

Гуманистические и либеральные начала должны воплотиться в предлагаемой'теории права. 3 эпохи: - 1ласти; - собственности; - гуманитарных идей.

Перспективы развития права: 1) Главная историческая миссия обеспечить свободу личности, 2) в >снове лежит либеральная российская дореволюционная мысль (Б.Чичерин, Новгородцев, Покровский, 1етражицкий и др.). Цедь - развитие либерально-философской правовой традиции. 3) главным моментом [равового проявления является приближение юридической системы, к тому гуманному идеалу, который был !ыражен в либеральной мысли. 4) 4 степени права; I право сильного, 2. кулачное право, 3. право власти, 4. храво гражданского общества.

5. Коммуникативная теория права а.В. Полякова

А. В. Поляков, создавший коммуникативную теорию права, рассматривает право как антропогенную, ммуникативную реальность, которая всегда имеет конкретно-историческое содержание. При этом нтральным звеном в данной структуре ("эйдосом права") является правомочие, обязанность же выступает к его неотъемлемая противоположная сторона, без которой существование притязания было бы возможным, а правомочие не могло бы реализовываться.

новные"*положения: 1) необходимо обоснование новых вариантов правопонимания, отличных от тех лассических" образцов, которые сформировались в эпоху модерна, 2) коммуникативная направленность ссийского правового дискурса; 3) право невозможно вне социальной коммуникации; условием правогенеза ляется не возникновение государства, а формирование психосоциокультурных реалий, имеющих ммуникативную направленность, в которых находят свою объективацию правовые тексты, правовые >рмы и правовые отношения, порождаемые интерсубъективной (коммуникативной) деятельностью членов циума; 4) эйдос права выражается в его структуре, представляющую собой коррелятивную связь >авомочий и правообязанностей, конституируемых общезначимой и общеобязательной правовой нормой в юцессе межсубъектной коммуникации; правовая коммуникация представляет собой, таким образом, ивовое взаимодействие между субъектами, возникающее на основе социальной интерпретации правовых кстов, как предоставляющих определенным субъектам коррелятивные правомочия и правообязанности, и ализующим эти правомочия и правообязанности в правовом поведении; 5) право не существует вне знания социальных субъектов, а, следовательно, и вне правосознания, но не может отождествляться с авосознанием. Право бытии действует как часть общественного правосознания, в рамках которого еспечивается его конституирование: осмысление, легитимация, хранение и воспроизводство, •ответственно к структурным элементам правосознания можно отнести правовую онтологию, правовую зиологию (идеологию и психологию) и правовую праксиологию; 6) право позиционируется как ецифический феномен при наличии социально значимого нормативного содержания, которое терпретируется в рамках социума как ценность, придавая тем самым правовым притязаниям значение равданных, т.е. правомерных притязаний; 7) правовые ценности могут иметь как эйдетический (общий) ысл, так и социокультурное (конкретное) значение; к основным эйдетическим ценностям можно отнести рядок, свободу, ответственность, равенство, справедливость; 8) праву имманентно присуще психическое инуждение к соблюдению нормативных правил, вытекающих из правовых текстов; возможность зического принуждения носит ограниченный характер и в качестве позитивной ценности находит свое иболее адекватное воплощение в правоохранительном механизме государства; 9) право может цествовать без государства, государство без права существовать не может, государство возникает как юбъемлющий социальный институт, в рамках которого право получает специфически институциональную рму выражения (текстуальную и организационную); 10) негосударственное, непосредственно социальное аво имеет все признаки права, отраженные в его структуре, но имеет свои текстуальные и функциональные чбенности. К наиболее значимым видам негосударственного права можно отнести корпоративное, ~>ртивное, церковное и международное право; 11) право как целостность всегда есть действующее право, к материя невозможна без движения, так право невозможно вне своего действия. Действие права означает ) системное функционирование, 12) правовой текст следует отличать от правовой нормы. Правовой текст вставляет собой систему знаков, интерпретация которых создает определенный правовой смысл (правовое 1ачаемое), направленный на регулирование поведения субъектов путем определения их правомочий и авообязанностей. Текстуальное правило становится источником права тогда, когда в социальной 5ствительности ему соответствуют проекционные социоментальные образования, придающие этому двилу ценностное значение и возникают соответствующие социальные практики, направленные на ишзацию правомочий и правообязанностей коммуницирующих субъектов. Таким образом, правовая норма ■содится не в тексте, а в психоциокультурной действительности, бытийствуя как идеально-материальный номен; 13) Правовая норма конституируется не одним правовым текстом, а всей совокупностью текстов шой культуры, как первичных, так и вторичных (интертекстом), интерпретация которых легитимирует и «ретизирует правовые возможности и обязанности субъектов.

(у 6. Неопозитивистская теория права Н. Лумана.

Теория Николоса Лумана: по Луману право есть самостоятельная система, стремящаяся к дмодостаточиости. В полит.сфере гл. вопрос-борьба за власть + ограничение суверенитета в высших олитических кругах. Сущие Концепции более корректно отнести к политическим системам, но не к равовым. Нельзя противопоставить правовое и социальное Г. Юрид. В процессе эволюции общества олит. и госуд. системы приобретают коммуникативный характер из этого следует, идентифицируется как BTOHOMtftie. юр. Система есть с-ма закрытая ( но в плане управления, а с инф. т. зр. Эта с-ма явл-ся ткрытой). Нет такого з-на. который был бы доставлен системе извне, .. такого з-на, который мог бы быть кспортирован из системы. Власть неправильно интерпретирует принцип разделения властей, ставит под грозу сущ. Порядок. Юр. с-ма больше чем какая-нибудь другая, вынуждена получать пульс из заимодействия .. с-м.ми. Позитивное право тесно связано полит, системой, но он против того, чтоб эти истемы объединились. Зак-во- есть феномен не правовой воли, а политической системы объективных ндикаторов для которой не сущ-ет. Не сущ-ет веществ, или предметного определения права, есть только истемное. Важна F права- f нормативная стабилизации - коммуникативная,

мотивационная, - когнитивная. У Л «п» - это возможность выбора др. возможностей. Право развивается на снове конфликтности и право порождает эти конфликты с целью своего развития.Право как коммуникатив.. истема стремится соединен., с процесс. Системами, т.к проц... должны гарантировать при... решений езависимо от правильности аргументов.По Луману понятие «справедливость» не относится к правовой истеме. Это - общественное требование, внутрисистемный уровень.

9. Субъект права как лицо (Д.И. Мейер, Н.Л. Дювернуа, И.А. Покровский и др.)

1/ Д.И. Мейер: «лицом технически называется субъект права», то есть понятие лица в Юрид. Смысле не совпадает с понятием человеческим (т.е м/б шире или уже данного понятия), а также предполагает отнесение лицам (как Суб-там права) юридических или, иначе «моральных» лиц. С т.з. лингвистов, термин лицо имеет множество значений и м/т обозначать не только человека, личность, но и внешнюю, наружную сторону редмета или индивидуальный облик, отличительные черты какого-либо или чего-либо.

Н.Л. Дювернуа, полагал, что понятие лица в праве есть результат юридической переработки не только рименительно к союзам людей, но и применительно к отдельным физическим лицам, что представления о ице как о правоспособном субъекте «есть всегда и везде, где речь идет об организованном цивильном быте».

И.А. Покровский, с одной стороны доказывал необходимость учета и выражения в браке интересов, ритязаний, как абстрактной так и конкретной личности человека, а с другой стороны, настаивал на том, что гу конкретную личность, человека в праве не следует рассматривать в физическом смысле.

Выводы: 1. Термин «лицо» представляется наиболее удачным для обозначения субъекта права, он ыражает 2 момента - внешний + внутренний.

2. Субъект права как лицо (как юридическая внешность) - субъект с внешней стороны, здесь имеют -j ^ чачения следующие свойства: 1) i >зможность обособления субъекта от других лиц, 2) возможность дентификации, 3) его опознаваемость, 4) волеспособность, 5) способность быть участником правовых

Отношений, 6) быть участником правовых связей. Внешний признак субъекта права не раскрывает сущности J? р амого субъекта, а указывает лишь на формальную черту, на отношение к нему со стороны правопорядка как»-⁵^ персоне, поэтому его можно признавать технико-юридическим условным термином. ^ ~

2. Субъект права с внутренней стороны (содержательный момент, состоит в том, что в обозначаемом анным термином понятии субъекта права находят отражение внутренние социально-правовые качества ичности, ее способность принимать решения и их осуществлять, быть участником отношений, обладать амоценностью и т.д.), таким образом, термин «лицо» приобретает второй смысл, заключающейся в

выражении тесной связи субъекта права с человеком. 0. Субъект права как правовая воля (Г. Гегель, Л.И. Петражицкий и др.)

Г. Гегель: «Философия права», воля свободна «так, что свобода составляет ее субстанцию и пределению», что свобода есть такое же основное определение воли, как тяжесть, - основное определение ела, а «воля без свободы - пустое слово, так же как свобода действительна лишь как воля, как субъект». Таким образом, воля (абстрактная) воля для Гегеля - это субъект, в котором присутствует субъективность, , убъект как личность, которая содержит вообще правоспособность и составляет понятие и саму абстрактную Основу абстрактного права.

Л.И. Петражицкий: Воля, понимаемая в правовом смысле, вовсе не тождественна воле в //сихологическом отношении.

Субъект права можно рассмотреть в качестве правовой воли. Воля позволяет отделить субъекта от объекта фава. от иных правовых феноменов, без воли нет субъекта права. Она не раскрывает всех свойств, качеств ,'убъекта (следовательно, не исключает иных аспектов его понимания), но дает представление о самом

i, что есть в нём, а именно о том. что субъект права есть решающая инстанция в праве. Субъект права, .атриваемый как воля, - это не просто некоторая совокупность стремлений, желаний, а нечто (кто-то), в .нципе способное принимать и осуществлять решения в правовой сфере. Субъект права - как решающая и уществляющая вовне свои решения инстанция, рйможность свободно принимать правовые решения (делать свой правовой выбор), а также осуществлять их оактеризует субъекта права как волю, возможность принимать правовые решения - еще не воля в действии (действительная воля). Цййствительной воля становится тогда, когда делает свой правовой выбор, принимает правовые решения и их ^ализует. Отсюда, действительный субъект права - лицо, которое выражает себя вовне посредством Лавового решения (волевого акта).

Выводы: 1. Субъект права - решающая и осуществляющая вовне решения инстанции, то есть правовая ■ ля выражает не просто некоторую совокупность стремлений, желаний, а того, кто принимает и ^уществляет решения в правовой сфере.

2. Принятие правовых решений, а также их осуществление характеризует лицо как действительного объекта права. Воля заключает в себе главный момент, характеризующий субъект права; в волевом аспекте доходит выражение деятельная, рациональная свобода, способность лица творить, созидать право и все

«•авовое. ' /

1. Субъект права как участник правовых связей, правоотношений; субъект права - правовой центр

ТН.Л. Дювернуа, И.А. Покровский, В.И. Синайский и др.)

Лабанд, Рюмелин, Дювернуа, Синайский - рассматривали субъекта права в качестве центра правовой <церы, гражданско-правовой жизни.

Правовая связь - взаимообусловленность существования явлений (фил. словарь), отношение взаимной Мвисимости, обусловленности, общности м/у чем-нибудь (Ожегов).

Субъект права рассматривается как совокупность правовых отношений, правовых связей.

Субъект - это та ось, вокруг которой формируются правовые связи, отношения, он - центр правовой ^реры. Субъект права как совокупность его юридических связей - это правовая личность, объективированная Мвне. Одну часть этих связей составляют правоотношения лица, т. е. конкретные, персонифицированные #язи субъекта, выражающие практическую направленность его воли. Другую часть составляют не 7брсонифицироваиные связи, где контрагентом лица выступает не другое лицо, а неопределенное множество :^бъектов права (например, правосубъектная связь лица с правопорядком), где воля лица непосредственно Сращена к всеобщей воле. Субъекты права, вступая в правовую коммуникацию, формируют свой правовой I4?ip. окружающую их правовую сферу, объективную юридическую реальность, в которой происходит ^ализация их интересов, воли. Исходя из идеи первичности субъекта права:

Выводы: 1. Не субъект права является элементом правовых отношений, а наоборот, правовые отно­шения, связи «принадлежат» субъекту права.

2. Субъект - это та ось, вокруг которой формируются правовые связи, отношения.

3. Правовые связи, отношения не есть что-то внешнее применительно к лицу, они присваиваются им, Становятся частью его правовой личности.

4. Субъекты права стремятся формировать не только свои особые правовые отношения, но и создавать 1му «вторую природу», право. Их интересы не ограничиваются только образованием «хозяйственных ятей», они распространяются и на абстрактные правовые связи, выраженные в законе. В этих абстрактных

i /) язях субъекты права стремятся институционализировать свою волю, свое осознание того, каким должно Гыть их взаимодействие в рамках реализации их целей. Но совокупности правовых отношений, в которых Представлено лицо, по тому, как они осуществляются, можно судить о нем как о субъекте права.

2. Для права именно эта внешне объективированная сторона имеет главное значение, является _)пределяющей.

3. Правовые отношения, как и правовая форма в целом, могут до некоторого предела (хзтономизироваться от своего носителя, «жить своей особой жизнью», продолжать существовать и после

мерти человека.

iWf

Субъек! права как правовое сознание. Проблема понимания правого сознания как формы

общественного сознания.

Субъект права рассматривается как правовое сознание, как внутренний мир правовых представлений и переживаний, как правовая субъективность, сфера «правочувствования». Для субъекта права как Правосознания характерна целостность, что отличает его ст общественного правосознания, которому признак. Системности не присущ. Правовое сознание субъекта существует как рациональный элемент его воли, как ее (интеллектуальная сторона, которая определяет деятельностный, активный характер правосознания, его Нацеленность на практический результат. В настоящее время развитие правового сознания сдерживается Неразвитостью механизмов правовой коммуникации, отставанием права от процесса эмансипации личности.

Основания такого подхода заложены в работах Л.И.Петражицкого, П.А.Сорокина, И.А.Ильина, >.А.Кистяковского. Е.Н.Трубецкого и других авторов, которые субъективному аспекту в праве придавали «r-обое значение, видели в праве, прежде всего, явление сознания, психики человека.

©советский период правовое сознание стало рассматриваться преимущественно как форма общественного дознания, как нечто субстанциональное. С одной стороны, это позволило уловить общие, объединяющие сознание различных индивидов моменты, черты, позволяющие типизировать правовое сознание, Структурировать его, устанавливать связи, зависимости сознания от других правовых явлений. С другой стороны, данный подход не «схватывает» ocoojto субъективную природу правового сознания, рассматривает его лишь в плоскости объективной реальности и, тем самым, отрывает его от субъекта права. Нормативность регулятивный характер права и правосознания рассматриваются почти как тождественные, оба явления Относятся к реальности одного и того же порядка Это приводит к тому, что правовое сознание перестает р,пъ выражением идеального начала в праве, «особого пода инстинктивного правочувствования» й'А.Ильин).

Каждый субъект¹ права - это совокупность правовых идей, представлений о том., каким должно быть /?раво, его нормы.

Выводы. Для субъекта права как правосознания характерна: 1) целостность, 2) единство, в отличие от (^щественного правосознания.