17. Пробелы в праве. Аналогия права и аналогия закона.

Юридические пробелы - это частичное или полное отсутствие в законодательстве норм, необходимость которых обусловлена современным развитием общественных отношений и потребностями реализации права.

Поскольку юридическая пробельность имеет место и даже признается неизбежной, правовая теория и практика выработали пути решения данной проблемы, к которым отнесены:

Восполнение пробелов, происходящее в результате принятия недостающего нормативного акта или внесения дополнений в действующие нормативные акты. Подобным образом устанавливается или восстанавливается правовое регулирование нуждающейся в этом сферы общественных отношений или ее части.

Преодоление пробелов, которое призвано способствовать оперативной необходимости принятия решения по конкретной ситуации в случае отсутствия ее нормативного регулирования. Для этого применяются исключительные средства - аналогии, предусмотренные соответствующим законодательством. Среди них:

Аналогия закона, которая предусматривает в случае отсутствия необходимой нормы, регулирующей конкретные общественные отношения, обращение к другой правовой норме, рассчитанной на регулирование сходных отношений. Так, предусмотрено, что в случае, когда гражданско-правовые отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (ч. 1 ст. 6 ГК РФ).

Аналогия права вызывается в жизни отсутствием в законодательстве норм как прямого, так и сходного регулирования рассматриваемых жизненных ситуаций и требует разрешения конкретного дела в таких случаях на основе общих принципов права (гуманизма, справедливости, юридического равенства и др.). Например, при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости (ч. 2 ст. 6 ГК РФ).

Субсидиарная аналогия предполагает возможность разрешения конкретной жизненной ситуации на основе правовой нормы, установленной другой отраслью права. В частности, определенные ситуации в семейном праве, вызванные разделом имущества разведенных супругов, могут быть разрешены на основе норм гражданского права.

Конституционная аналогия предусматривается в силу сложившейся практики деятельности Конституционного Суда, вследствие которой возможно появление пробельности в законодательстве. Ст. 79 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" указывает на то, что "в случае, если признание нормативного акта неконституционным создало пробел в правовом регулировании, непосредственно применяется Конституция Российской Федерации".

Решение дел по аналогии не допускается в уголовном и административном праве в силу принципа недопустимости ответственности за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. Данный принцип получил конституционное закрепление (ч. 2 ст. 54 Конституции РФ).