2. Убийство при отягчающих и смягчающих обстоятельствах: проблемы квалификации.

Убийство при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 105 УК РФ)

а) двух или более лиц;

б) лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга;

в) малолетнего или иного лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, а равно сопряженное с похищением человека;

г) женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности;

д) совершенное с особой жестокостью;

е) совершенное общеопасным способом;

е.1) по мотиву кровной мести;

ж) совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

з) из корыстных побуждений или по найму, а равно сопряженное с разбоем, вымогательством или бандитизмом;

и) из хулиганских побуждений;

к) с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение, а равно сопряженное с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера;

л) по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы;

м) в целях использования органов или тканей потерпевшего

Объективную сторону характеризует убийство: сопряженное с похищением человека либо захватом заложника (п. "в"); совершенное с особой жестокостью (п. "д"); совершенное общеопасным способом (п. "е"); сопряженное с разбоем, вымогательством или бандитизмом (п. "з"); сопряженное с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера (п. "к").

Субъективную сторону характеризует убийство: из корыстных побуждений или по найму (п. "з"); из хулиганских побуждений (п. "и"); с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. "к"); по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды либо кровной мести (п. "л"); в целях использования органов или тканей потерпевшего (п. "м").

Квалифицирующие признаки, характеризующие субъект, содержит убийство: совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. "ж"); совершенное неоднократно (п. "н").

В случаях, когда убийству сопутствует несколько квалифицирующих признаков, предусмотренных разными пунктами ч. 2, содеянное должно квалифицироваться по всем этим пунктам. Наказание в таких случаях по каждому пункту отдельно не назначается, однако при избрании его суд должен учитывать наличие нескольких квалифицирующих обстоятельств.

При наличии конкуренции норм, когда убийству сопутствуют одновременно и усиливающие (квалифицирующие), и снижающие опасность обстоятельства, предусмотренные ст. ст. 106 - 108, ч. 2 коммент. статьи не должна применяться. Предпочтение в этом случае отдается последним.

При убийстве двух или более лиц (п. "а") имеет место одно преступление. Действия виновного охватываются единым умыслом и совершаются, как правило, одновременно. Если преступное намерение не было реализовано по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного, содеянное квалифицируется по ст. 30 Приготовление к преступлению и покушение на преступление и п. "а" ч. 2 ст. 105 (если наступила смерть хотя бы одного лица) или и по ч. 1 ст. 105 (при отсутствии других квалифицирующих признаков).

Квалифицированный вид убийства, отраженный в п. "б" ч. 2 предполагает особого потерпевшего. Им является лицо, осуществляющее служебную деятельность или выполняющее общественный долг

Убийство лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии (п. "в"), и женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности (п. "г"). Оба названных квалифицирующих признака объединяют, во-первых, присутствие особых качеств у потерпевших и, во-вторых, заведомость (знание) таких качеств виновным.

Убийство, сопряженное с похищением человека либо захватом заложника (п. "в"), разбоем, вымогательством или бандитизмом (п. "з"), изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера (п. "к"). Перечисленные виды убийства объединяет то, что во всех трех случаях имеет место сочетание (сопряженность) убийства с другими деяниями, которые сами по себе признаются самостоятельными видами преступления и относятся к категории тяжких или особо тяжких.

Сопряженность означает, что указанные деяния либо предшествуют убийству, либо совпадают с ним по времени совершения, либо убийство следует непосредственно или вскоре за совершением таких деяний. В первых двух случаях лишение жизни объективно выступает средством, облегчающим совершение упомянутых деяний, таким путем преодолевается сопротивление жертвы; но возможен и мотив мести. В третьем случае убийство совершается либо из мести, либо с целью скрыть совершенные преступления - разбой, изнасилование и т.д.

Сказанное свидетельствует, что первоначально у лица может отсутствовать умысел на убийство, он возникает в процессе либо даже после осуществления актов захвата заложника, вымогательства и т.д. При убийстве, сопряженном с упомянутыми деяниями, различают как прямой, так и косвенный, как заранее обдуманный, так и внезапно возникший, как определенный, так и неопределенный виды умысла.

Сопряженность означает далее, что потерпевший от упомянутых деяний и жертва убийства могут не совпадать. Например, лишается жизни лицо, пытавшееся помешать совершению изнасилования либо явившееся свидетелем такого преступления.

Наконец, сопряженность означает, что нарушаются не один, а два объекта: помимо жизни, свобода человека, отношения собственности, общественная безопасность. Поэтому во всех таких случаях требуется квалификация содеянного виновным по совокупности: по п. п. "в", "з" или "к" ч. 2 коммент. статьи и по соответствующей части ст. ст. 126, 131, 132, 162, 163, 206, 209.

Различают проявление особой жестокости до и в процессе совершения убийства. Она может выражаться в пытках, истязании, глумлении и иных действиях, глубоко унижающих достоинство потерпевшего. Намерение лишить жизни может возникнуть сразу же после этих действий, но и тогда не требуется квалификации преступлений по совокупности, поскольку они звенья одной цепи - убийства.

Особая жестокость в процессе лишения жизни чаще всего выражается в способе, особо мучительном для жертвы: использование мучительно действующего яда, сожжение человека заживо, длительное лишение потерпевшего пищи, воды или тепла, воспрепятствование оказанию помощи истекающему кровью лицу и т.п. Общее, что объединяет эти способы, равно как и пытки, истязания, - это причинение явно излишних, не обусловливаемых целью лишения жизни страданий.

Отнесение убийства, совершенного общеопасным способом (п. "е"), к квалифицированному виду объясняется тем, что при таком способе лишения жизни под угрозу ставится не один, а несколько потерпевших, объектов уголовно-правовой охраны, возрастает объем (масса) вреда. Кроме того, усиливается вероятность достижения преступного результата - смерти жертвы.

Для правильного понимания общеопасного способа важно иметь четкое представление о круге и характере применяемых средств. К последним теория и практика относят огонь, взрывчатые, отравляющие, удушающие, радиоактивные, легковоспламеняющиеся вещества, взрывные устройства и т.п.

Если в процессе совершения преступления общеопасные свойства средств не используются, нельзя говорить об общеопасном способе действия. Но, с другой стороны, применение общеопасных свойств средства убийства не является бесспорным свидетельством применения виновным общеопасного способа. Последний, по смыслу закона, налицо, если упомянутые средства применены в условиях, при которых их использование создает реальную возможность причинения вреда одновременно нескольким непосредственным объектам, потерпевшим.

Посягательство на жизнь следует признавать совершенным простой группой лиц и в том случае, когда другое лицо присоединилось к совершению убийцей действий, направленных на умышленное причинение смерти. При убийстве по предварительному сговору наряду с соисполнителями преступления в группу могут входить другие участники, выполняя функции организатора, подстрекателя или пособника (Не требуется ссылка на ст. 33 и при убийстве с распределением ролей в составе организованной группы.

Убийство из корыстных побуждений или по найму. Для вменения п. "з" необязательно, чтобы виновный в результате убийства получил материальную выгоду или избавился от материальных затрат. Важны сами по себе корыстные побуждения, которыми руководствовался убийца при лишении потерпевшего жизни.

Наряду с лишением жизни из корыстных побуждений выделена такая разновидность, как убийство по найму, т.е. обусловленное получением исполнителем преступления (киллером) материального или иного вознаграждения. В абсолютном большинстве случаев лишение другого человека жизни по найму есть убийство из корысти. Однако возможны ситуации, когда наемник руководствуется иными побуждениями, например совершает убийство из солидарности или по мотивам борьбы с иноверцами.

Лица, организовавшие убийство за вознаграждение, подстрекавшие к его совершению или выполнившие функцию пособника, несут УО по соответствующей части ст. 33 и п. "з" ч. 2

Убийство из хулиганских побуждений (п. "и"). Чаще всего убийство из хулиганских побуждений совершается без видимого повода или с использованием незначительного повода, т.е. на фоне несоответствия последнего ответной реакции, что сознается и виновным.

Убийство с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. "к") по общему правилу направлено на сокрытие тяжкого или особо тяжкого преступления. Но таковым может быть деяние средней или даже небольшой тяжести. Для вменения п. "к" не имеет значения, кем - самим убийцей или иным лицом - совершено (или совершается) такое преступление, окончено оно или не окончено.

Цель скрыть другое преступление присутствует, когда до убийства субъектом или иным лицом было совершено какое-либо преступление, о котором на момент убийства еще не известно правоохранительным органам (во всяком случае, в представлении убийцы). Жертвой может стать потерпевший, очевидец совершенного преступления (например, разбоя, похищения человека), а также любое иное лицо, которое обладает информацией о таком преступлении и может содействовать его обнаружению и раскрытию.

Цель облегчить совершение преступного деяния при убийстве налицо, когда лишение жизни предшествует осуществлению задуманного преступления либо совпадает с последним по времени.

В п. "л" важно, чтобы вражда или ненависть на этой почве (по крайней мере, со стороны виновного) существовали в момент посягательства и чтобы именно это послужило мотивом убийства. Не исключается, следовательно, в конкретном случае конфликтная ситуация между лицами враждующих национальностей на иной основе, например на бытовой, - не поделили участок для пастьбы скота, не сошлись в правилах водопользования и т.д.

Квалифицирующее обстоятельство, предусмотренное п. "м" ч. 2

Субъектом убийства с целью использования органов или тканей потерпевшего (исполнителями, соисполнителями) обычно выступают медицинские работники, поскольку требуются специальные познания для изъятия органов или тканей в процессе убийства либо после него. Но исполнить такое убийство может и иное лицо, например пользуясь консультацией специалиста.

С субъективной стороны анализируемый вид преступления совершается только с прямым умыслом и специальной целью использования органов или тканей убитого. При этом не имеет решающего значения, удалось ли виновному достичь указанных целей.

Деяния, предусмотренные ч. 2 коммент. статьи, относятся к категории особо тяжких преступлений.

Субъектом преступного посягательства может быть физическое вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста.

Убийство при смягчающих обстоятельствах

К видам убийства, совершаемых при смягчающих обстоятельствах, Уголовный кодекс относит: убийство матерью новорожденного ребенка; убийство в состоянии аффекта и убийство при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ст.: 106, 107, 108 УК).

Убийство матерью новорожденного ребенка (ст. 106 УК). В.УК РСФСР 1960 г. не было специальной статьи об убийстве матерью своего новорожденного ребенка. Судебная практика шла по пути признания такого преступления убийством без отягчающих и без смягчающих обстоятельств (простым убийством), и квалификация осуществлялась по ст. 103 УК РСФСР 1960 г.

Непосредственным объектом данного преступления является жизнь новорожденного ребенка.

Объективная сторона данного преступления характеризуется лишением жизни новорожденного ребенка. Закон предусматривает три самостоятельные разновидности детоубийства: а) во время родов или сразу после них; б) в условиях психотравмирующей ситуации; в) в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости. Поэтому наличие любого из этих обстоятельств (при отсутствии двух других) достаточно для квалификации по ст. 106 УК.

В первом случае основанием смягчения ответственности является особое психофизическое состояние роженицы. Во втором — стечение неблагоприятных внешних обстоятельств (психотравмирующая ситуация). В третьем — пониженная способность осознавать свои действия или руководить ими.

Согласно ст. 22 УК вменяемое лицо, которое во время совершения преступления в силу психического расстройства не могло в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, подлежит уголовной ответственности. Однако факт психического расстройства лица в этом случае учитывается судом при назначении наказания. Поэтому данный вид убийства является разновидностью менее опасного убийства, выделенного законодателем в самостоятельную статью. В данном случае факт психического расстройства влияет на квалификацию содеянного.

Рассматривая объективную сторону данного вида убийства, следует учитывать, что убийство матерью новорожденного ребенка может быть совершено в состоянии психического расстройства как во время родов или непосредственно после них, так и через какое-то время.

Известный русский криминалист профессор И.Я. Фойницкий подчеркивал, что необходимо всегда обращать внимание на промежуток времени после родов, в течение которого роженица продолжает оставаться в особом соматическом состоянии, вызывающем убийство младенца '. Период этот непродолжителен. Именно факт нахождения женщины в состоянии психического расстройства дает основание квалифицировать содеянное по ст. 106 УК РФ.

Убийство же ребенка во время родов является смягчающим ответственность обстоятельством.

Под психотравмирующей ситуацией следует понимать не только обстановку, связанную с самим процессом родов, но обстоятельства, имевшие место до их начала. Например, заявление отца ребенка о нежелании признать последнего своим или информация о неприятных событиях дома, смерть или болезнь близкого человека и т.д. и т.п.

Убийство матерью своего ребенка спустя продолжительное время после родов не дает основания квалифицировать содеянное по ст.-106 УК. Ответственность в этих случаях наступает по п. «в» ч. 2 ст. 105 УК.

Лишение жизни ребенка в утробе матери не является убийством, а представляет собой прерывание беременности, и женщина, добровольно прервавшая беременность, уголовной ответственности не подлежит. Убийство может иметь место только после отделения плода от утробы матери.

Субъективная сторона данного преступления характеризуется как прямым, так и косвенным умыслом.

Субъектом данного преступления может быть только мать ребенка, достигшая 16 лет.

Убийство, совершенное в состоянии аффекта (ст. 107 УК). Уголовная ответственность в случаях совершения этого вида убийства смягчается с учетом психического состояния виновного в момент совершения преступления, обусловленного поведением потерпевшего. Например, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ рассмотрела дело Г., совершившего убийство своей жены. Потерпевшая систематически пьянствовала, не ночевала дома, постоянно изменяла мужу и приводила домой посторонних мужчин. В день убийства Г. нашел ее полностью обнаженной в квартире своего соседа в компании пьяных мужчин. Не владея собой, он подошел к ней и стал наносить удары кулаками, затем ногами в различные части тела, от которых последовала ее смерть. Верховный Суд решил, что содеянное Г. надлежит квалифицировать как убийство, совершенное в состоянии сильного душевного волнения, вызванного супружеской неверностью жены '.

Состояние сильного душевного волнения — физиологический аффект — представляет собой стремительный и бурно протекающий эмоциональный процесс, который может дать не подчиненную сознательному волевому контролю разрядку в действии. Аффекты по преимуществу связаны с шоками — потрясениями, выражающимися в дезорганизации психической деятельности. Аффективное состояние проявляется в заторможенности поведенческих актов. В состоянии аффекта человек «теряет голову». Поэтому при аффекте в определенной мере может быть нарушен сознательный контроль в выборе действия, которое как бы вырывается у человека и не вполне регулируется им.

Убийство, ответственность за которое предусмотрена ст. 107 УК, относится к разряду преступлений, совершенных при смягчающих обстоятельствах. Уголовная ответственность в данном случае обусловлена тем, что в конечном счете у виновного не наступает глубокого помрачения сознания и частично сохраняется самообладание и воз­можность сдерживать себя, несмотря на наличие повода, вызвавшего бурную аффектную реакцию. Этим физиологический аффект отличается от аффекта патологического, исключающего вменяемость лица, а стало быть, и уголовную .ответственность. При решении вопроса о том, совершено ли деяние в состоянии физиологического или патоло­гического аффекта, назначается комплексная психолого-психиатрическая экспертиза.

Для квалификации убийства по ст. 107 УК необходимо установить, что сильное душевное волнение возникло внезапно, т.е. мгновенно и неожиданно, при отсутствии разрыва во времени между действиями потерпевшего, вызвавшими сильное душевное волнение виновного, и убийством. Однако следует отметить, что незначительный разрыв во времени между поведением потерпевшего, спровоцировавшим убийство, и убийством не исключает возможности квалификации содеянного по ст. 107 УК. Например, на Б., проходившего по улице с женой, напала группа подростков. Сбив Б. с ног, они все вместе стали зверски избивать его. Поднявшись, Б. вбежал в расположенный неподалеку дом, где проживали его родственники, вернулся оттуда с ножом и несколько раз ударил ножом в голову одного из подростков, активнее других избивавшего его ногами, отчего последний умер. При судебном разбирательстве было установлено, что, вбежав в дом родственников, Б. быстро отыскал нож и бросился на улицу, напоминая при этом сумас­шедшего. Столь незначительный разрыв во времени свидетельствовал о том, что убийство было совершено в состоянии аффекта, вызванного насилием со стороны потерпевшего '. Таким образом, при определении продолжительности разрыва во времени между обстоятельствами, вызвавшими сильное душевное волнение, и убийством следует учитывать конкретные особенности рассматриваемого дела.

Длительный промежуток во времени между обстоятельствами, вызвавшими сильное душевное волнение, и убийством исключает применение ст. 107 УК.

Для наличия состава преступления, предусмотренного ст. 107 УК, необходимо, чтобы аффект был вызван насилием, издевательством или тяжким оскорблением со стороны потерпевшего либо его иными противоправными или аморальными действиями (бездействием) потерпевшего, а равно длительной психотравмирующей ситуацией, воз­никшей в связи с систематическим противоправным или аморальным поведением потерпевшего.

Под насилием, о котором в данном случае идет речь, следует понимать как физическое насилие — побои, телесные повреждения, истязание, лишение свободы, так и угрозу применения такого насилия. Аффект должен быть обусловлен насилием, между ним и действиями виновного должна иметь место причинная связь.

Под издевательствам следует понимать длящиеся насильственные действия, характеризующиеся особым цинизмом.

Глагол «издеваться» в русском языке означает «обращаться с кем-либо крайне оскорбительно» подвергая всевозможным унижениям, причиняя физические страдания». Синонимами «издеваться» являются «глумиться» и «измываться», еще сильнее выражающие значение «причинять физические мучения и страдания»'.

Как насилие, так и издевательство могут проявляться в психическом давлении и в угрозе расправы или оглашения каких-либо существующих или вымышленных сведений, компрометирующих виновного либо других лиц, в судьбе которых виновный заинтересован.

Под тяжким оскорблением следует понимать грубое унижение чести и достоинства личности, в отличие от издевательства носящее разовый характер, которое явилось достаточным поводом для возникновения аффекта, а при оценке тяжести оскорбления следует учитывать индивидуальные особенности виновного в убийстве: болезненное со­стояние, постигшее горе, состояние беременности и т.д.

К иным противоправным или аморальным действиям (бездействию) следует относить случаи причинения имущественного ущерба, нарушения права пользования имуществом, факты самоуправства, отказ вернуть долг, супружескую измену, обман и лицемерие и т. п.

В диспозиции ч. 1 ст. 107 УК говорится еще о длительной психо-травмирующей ситуации, возникшей в связи с систематическим противоправным или аморальным поведением потерпевшего. Этот признак тесно связан с предыдущим, ибо травмирование психики происходит в результате систематического противоправного или аморального поведения потерпевшего. Например, факты систематической супружеской измены могут переполнить чашу терпения другого супруга, вызвать состояние аффекта и привести к убийству. Так, Верховный Суд РФ признал обоснованной квалификацию действий В., убившего своего зятя И., как убийства, совершенного в состоянии сильного душевного волнения. Я. в течение продолжительного периода избивал В. и свою жену. После очередного избиения В. не выдержал, взял топор и убил И. Верховный Суд РФ указал, что состояние сильного душевного волнения может возникнуть не только в результате единичного неправомерного действия потерпевшего, но и как следствие неоднократных противозаконных действий потерпевшего, из которых последнее является непосредственной причиной возникновения такого состояния '. Факты систематического избиения на протяжении длительного периода вызвали соответствующую длительную психотравмирующую ситуацию, которая разрешилась убийством.

В случаях, когда в содеянном содержатся одновременно признаки убийства, предусмотренного ст. 107 УК, и убийства при отягчающих обстоятельствах, применяется норма ст. 107 УК, поскольку при конкуренции отягчающих и смягчающих обстоятельств предпочтение отдается последним.

Субъективная сторона убийства в состоянии аффекта характеризуется прямым или косвенным умыслом.

Субъект — вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Убийство, совершенное при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ст. 108 УК). Лишение жизни нападающего при защите личности, прав обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства, т.е. совершенное в состоянии необходимой обороны, в силу ст. 37 УК не является преступлением, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны. Так, Президиум Верховного Суда РФ не нашел состава преступления в действиях Ч., осужденного по ст. 108 УК РФ. Ч., защищаясь от Ц., избивавшего его палкой и угрожавшего убить, ударил Ц. по голове секцией отопительного радиатора, а когда тот начал приподниматься. Ч., оценив это как продолжение нападения и зная, что Ц. вооружен ножом, ударил его второй раз. От второго удара Ц. скончался. Поскольку посягательство Ц. носило опасный для жизни Ч. характер, было реальным и к моменту нанесения второго удара не окончилось, а, продолжая защищаться, Ч. находился в состоянии сильного нервного напряжения, ибо с минуту на минуту ожидал прихода сообщника Ц. — С., постоянно имевшего при себе оружие и ранее избивавшего Ч., имелись все основания признать Ч. действовавшим в состоянии необходимой обороны '.

Убийство при превышении пределов необходимой обороны не исключает уголовной ответственности, а смягчает ее на том основании, что, совершая данное преступление, лицо стремится защитить себя или других лиц либо охраняемые законом интересы общества или государства от преступного посягательства. Зачастую виновный действует в состоянии крайнего нервного напряжения, сильного душевного волнения, а порой находится в состоянии испуга и испытывает чувство страха и в силу этого лишен возможности адекватно воспринимать сложившуюся ситуацию, а также в полной мере контролировать свои действия.

Превышение пределов необходимой обороны предполагает, что имело место состояние обороны, о которой говорится в ч. 1 ст. 37 УК. Отсутствие посягательства как необходимого условия необходимой обороны исключает саму необходимую оборону.

Убийство при превышении пределов необходимой обороны предполагает явное несоответствие защиты характеру и степени общественной опасности посягательства

При решении вопроса о правомерности вреда, причиненного нападающему, следует исходить из ценности защищаемого интереса или блага и блага, которому причинен вред, из соразмерности между способами и средствами защиты и способами и средствами нападения, интенсивности средств защиты и нападения.

Вопрос о соразмерности средств защиты и средств нападения — это вопрос о том, какие средства использовал нападающий и к каким средствам для отражения нападения прибегнул обороняющийся. При этом к понятию соразмерности нельзя подходить чисто формально, механически, требуя точного математического соответствия между средства­ми защиты и средствами нападения. Необходимо учитывать характер опасности, угрожавшей обороняющемуся, его силы и возможности по отражению посягательства, а также все иные обстоятельства, которые могли повлиять на реальное соотношение сил посягавшего и защищавшегося (количество посягавших и оборонявшихся, их возраст, физическое развитие, наличие оружия, место и время посягательства и т.д.). При совершении посягательства группой лиц обороняющийся вправе применить к любому из нападающих такие меры защиты, которые определяются опасностью и характером всей группы '.

Уяснение всей конкретной обстановки, при которой осуществлялось посягательство, а также физических возможностей нападающего и обороняющегося имеет важное значение. Так, отражение невооруженного нападения со стороны физически сильного молодого человека на дряхлого старика с помощью огнестрельного оружия, к которому тот прибегнул и, защищая свою жизнь, убил нападающего, или женщины, схватившей металлический прут и ударом по голове убившей здорового парня, пытавшегося ее изнасиловать, свидетельствует о том, что необходимая оборона безусловно имела место и ни о каком превышении ее пределов не может быть и речи.

Квалификация содеянного по ст. 108 УК не должна иметь место и в отдельных случаях несвоевременной (запоздалой) обороны, когда убийство нападающего было осуществлено после прекращения нападения, т.е. когда посягательство было уже окончено. Объясняется это тем, что «состояние необходимой обороны может иметь место и тогда, когда защита последовала непосредственно за актом хотя бы и окончен­ного посягательства, но по обстоятельствам дела для обороняющегося не был ясен момент его окончания»2. Если же обороняющемуся стал очевиден факт прекращения нападения, вопрос о квалификации содеянного по ст. 108 УК отпадает. Ответственность в подобных ситуациях, если будет установлено, что лицо, подвергшееся нападению, находилось в состоянии аффекта, должна наступать по ст. 107 УК — за убийство, совершенное в состоянии сильного душевного волнения.

В тех же случаях, когда факт окончания нападения вполне осознается обороняющимся, но последний по истечении определенного промежутка времени убивает нападающего, речь должна идти об убийстве из мести, квалифицируемом по ч. 1 ст. 105 УК, а не об убийстве при превышении пределов необходимой обороны 3.

Убийство, совершенное при превышении пределов необходимой обороны, надлежит квалифицировать по ст. 108 УК и в тех случаях, когда оно одновременно подпадает под п, «а», «г», «д», «е», «н» ч. 2 ст. 105 УК. Объясняется это тем, что убийство при превышении пределов необходимой обороны относится согласно п. «ж» ст. 61 УК к убийству при смягчающих обстоятельствах, а стало быть, здесь имеет место конкуренция норм. При конкуренции отягчающих и смягчающих обстоятельств одного и того же преступления предпочтение отдается норме, предусматривающей ответственность за данное деяние при смягчающих обстоятельствах. Поэтому в подобных ситуациях квалификация содеянного должна быть осуществлена по ст. 108 УК.

Квалификация по ст. 108 УК допускается и при убийстве в драке в том случае, когда один из участников драки вступил в нее из-за нападения, угрожавшего его жизни или здоровью, и предпринял действия, которые превысили пределы обороны.

Превышение пределов необходимой обороны возможно при мнимой обороне, когда обороняющийся ошибочно предполагает, что защищается от общественно опасного посягательства, отсутствующего на самом деле. Убийство при мнимой обороне может влечь ответственность по ст. 108 УК, если лишение жизни потерпевшего явно превышало пределы допустимого вреда в условиях реального посягательства '.

По ст. 108 УК несут ответственность должностные лица, работники правоохранительных органов, военнослужащие за убийство при превышении пределов необходимой обороны независимо от того, действовали ли они при исполнении служебных обязанностей или нет.

Субъективная сторона убийства при превышении пределов необходимой обороны характеризуется прямым или косвенным умыслом. Убийство нападающего при превышении пределов необходимой обороны является не целью виновного, а средством отражения посягательства. Поэтому это преступление может быть совершено и с неконкретизированным умыслом, и в конечном счете квалифицировать содеянное следует в зависимости от фактически наступивших последствий: в случае смерти нападающего — по ст. 108 УК, а в случае причинения тяжкого или средней тяжести вреда его здоровью — по ст. 114 УК.

Убийство, совершенное при превышении пределов необходимой обороны, следует отличать от убийства, совершенного в состоянии сильного душевного волнения, которому характерно причинение вреда потерпевшему не с целью защиты, а следовательно, не в состоянии необходимой обороны. Кроме того, обязательным признаком убийства в состоянии аффекта является причинение вреда именно под влиянием сильного душевного волнения, тогда как для убийства, совершенного при превышении пределов необходимой обороны, этот признак необязателен '.

Ранее действовавшее уголовное законодательство не предусматривало специальной нормы, устанавливающей ответственность за убийство, совершенное при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ч. 2. ст. 108 УК). Само задержание судебная практика по аналогии приравнивала к необходимой обороне, а убийство при задержании лица, совершившего преступление, — к убийству при превышении пределов необходимой обороны. Этот законодательный пробел восполнен в УК РФ 1996 г. Юридическая природа самого задержания двойственна. Круг лиц, к которым может быть применено задержание, и порядок его осуществления закреплены в ст. 122 УПК РСФСР. Что же касается причинения вреда лицу, совершившему преступление, если иными средствами задержать таковое лицо не представлялось возможным и при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны, то этот вопрос регламенти­рован уголовным законом. Статья 38 УК относит задержание преступника к обстоятельствам, исключающим общественную опасность деяния.

С объективной стороны суть данного преступления состоит в лишении жизни лица, совершившего преступление, в процессе его задержания в целях доставления в соответствующий правоохранительный орган. Задержание опасного преступника осуществляется также для предупреждения совершения им новых преступлений. Поэтому задерживающее преступника лицо должно учитывать тяжесть совершенного преступления и прогнозировать реакцию самого преступника на факт задержания. Применение огнестрельного оружия допустимо только в отношении лиц, совершивших тяжкие и особо тяжкие преступления. Применение оружия и таких средств, которые ставят под угрозу жизнь лица, совершившего преступление, допустимо и тогда, когда последний оказывает сопротивление при задержании, и тогда, когда лицо, совершившее тяжкое или особо тяжкое преступление, пытается скрыться. Нельзя согласиться с существующим в теории уголовного права мнением, что убийство преступника, который пытается скрыться (убежать, уехать на автомобиле и т.п.), следует рассматривать как превышение мер, необходимых для задержания (аргумент сторонников: виновный должен предстать перед судом, а не быть убит из-за того, что стремится избежать уголовной ответственности)2. Бывают такие ситуации, когда опасный преступник, совершивший десятки тяжких и особо тяжких преступлений и длительное время находившийся в розыске, пытается скрыться, завладев автомобилем, и работник милиции, понимая, что надежд на задержание нет, и, руководствуясь вышеприведенными соображениями, лишает его жизни выстрелом из пистолета.

Другое дело, когда преступник в процессе задержания не оказывает сопротивления, а его лишают жизни на пути в органы милиции. Здесь ответственность наступает по ст. 105 УК. Иначе говоря, превышение мер, необходимых для задержания преступника, может иметь место тогда, когда задерживаемый совершил тяжкое или особо тяжкое преступление и оказал противодействие задерживающему, но его убийство не обусловливалось конкретной обстановкой.

В тех же случаях, когда степень тяжести совершенного преступления не столь велика, к задерживаемому вообще не могут применяться средства, сопряженные с возможностью причинения ему смерти, а лишение его жизни должно квалифицироваться по ст. 105 УК.

Субъективная сторона данного преступления может характеризоваться как прямым, так и косвенным умыслом. Совершение данного преступления по неосторожности исключается.

Субъектам преступлений, предусмотренных ч. 1 и ч. 2 ст. 108 УК, может быть вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет.