§ 2. Анализ правовой основы выемки

2.1. Условия производства выемки

Специальные условия производства выемки:

1) выемка может быть произведена только после принятия решения о возбуждении уголовного дела;

2) сведения, послужившие основанием для производства выемки, должны содержаться в доказательствах;

3) при производстве выемки обязательно присутствие понятых;

4) при производстве выемки необходимо также присутствие лица, у которого производится выемка, либо совершеннолетних членов его семьи. Выемка в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями, организациями, производятся в присутствии представителя администрации данного предприятия, учреждения, организации;

5) выемке подлежат лишь предметы (документы), имеющие значение для уголовного дела, либо изъятые из оборота.

К тому же, согласно ч. 1 ст. 183 УПК РФ:

6) производство выемки должно быть необходимым;

7) следователь (дознаватель и др.) должен знать, где находится подлежащий изъятию объект;

8) должно быть точно установлено, у кого данный объект находится.

Разберем каждое из условий в отдельности.

2.2. Изъятие при выемке необходимо

Выемка производится при наличии "необходимости" изъятия (ч. 1 ст. 183 УПК РФ). "Необходимость" может быть обусловлена только одним обстоятельством - возможностью получения дополнительного по уголовному делу доказательства. Причем "необходимость" будет иметь место и тогда, когда имеется возможность получения данного носителя доказательственной информации иным путем. К примеру, в процессе допроса лица можно попробовать его убедить представить искомый предмет добровольно в порядке ч. 2 ст. 86 УПК РФ. И в этом случае, когда не отрицается возможность представления данного необходимого по делу объекта лицом добровольно при наличии оснований и условий производства выемки изъятие данного носителя доказательственной информации может быть осуществлено в порядке, установленном ст.ст. 182 и 183 УПК РФ.

2.3. Что подлежит изъятию?

Изъятию подлежат не любые предметы и (или) документы. Согласно ч. 1 ст. 183 УПК РФ необходимо изъятие "определенных" объектов. Использованная законодателем в рассматриваемой части ст. 183 УПК РФ характеристика предметов и документов обращает внимание правоприменителя не на то обстоятельство, что они должны быть носителями доказательственной информации. Об этом сказано далее в тексте того же предложения. "Определенные" - это значит, во-первых, известны основные характеристики данных объектов. Это строго индивидуализированные предметы (документы и т.п.). И, во-вторых, это те предметы и документы из числа имеющих отношение к делу, которые не только необходимо, но и возможно изъять чисто технически, и при этом, нет вероятности несоблюдения тех прав и законных интересов вовлеченных в сферу уголовного процесса лиц, нарушение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом.

К примеру, если у следователя (дознавателя и др.) нет возможности сохранить имеющие отношение к делу скоропортящиеся продукты, которые находятся в холодильной камере, то следует не изымать их, а при наличии такой возможности обеспечить их хранение, там где, они находятся. Нет необходимости производить выемку всего шкафа, если можно ограничиться изъятием лишь одной его дверцы. Если для уголовного дела достаточна копия документа, а изъятие подлинника приведет к неоправданным для организации потерям, возможен отказ от выемки и замена этого следственного действия осмотром документа, в процессе которого будет составлена его копия. Можно привести и другие примеры, когда следователю (дознавателю и др.) известно, где и у кого находится имеющий отношение к уголовному делу предмет (документ и т.п.), но он не является "определенным", в значении, которое присвоил данному термину законодатель, и выемка такого предмета (документа и т.п.) не производится.